Gerechtshof Amsterdam, 30-10-2013, ECLI:NL:GHAMS:2013:4769, 200.118.379/02 en /03 OK

De partijen worden hierna als volgt aangeduid.

-

Verzoekster als Arch;

-

Verweerster als Novero;

-

Belanghebbende sub 1 als Riamo;

-

Belanghebbende sub 2 als DPH;

-

De door de Ondernemingskamer benoemde onderzoeker, bestuurder respectievelijk beheerder bij hun achternaam. In verband met de omstandigheid dat Riamo een onderzoek vraagt over de periode dat de laatste twee bestuurder respectievelijk beheerder zijn, zijn zij ook als belanghebbende in de kop van deze beschikking vermeld.

Voor het verloop van het geding verwijst de Ondernemingskamer naar haar beschikkingen van 14 maart 2013, 15 maart 2013, 19 maart 2013, 20 juni 2013 en 2 juli 2013 in deze zaak.

Bij de beschikkingen van 14 maart 2013, 15 maart 2013 en 19 maart 2013 heeft de Ondernemingskamer – voor zover thans van belang – een onderzoek bevolen naar het beleid en de gang van zaken van Novero over de periode vanaf 1 juli 2009, een nader aan te wijzen en aan partijen bekend te maken persoon benoemd teneinde het onderzoek te verrichten, alsmede bij wijze van onmiddellijke voorzieningen en vooralsnog voor de duur van het geding, voor zover nodig in afwijking van haar statuten, drs. J.M.M. van der Ven aangewezen tot commissaris en bepaald dat alle door Arch en Riamo gehouden aandelen in Novero, behoudens één aandeel van elk van beide aandeelhouders, ten titel van beheer zijn overgedragen aan dr. mr. C.B. Schutte.

Bij de beschikking van 20 juni 2013 heeft de Ondernemingskamer – voor zover thans van belang – bij wijze van onmiddellijke voorzieningen voor zover nodig in afwijking van de statuten en vooralsnog voor de duur van het geding, Riamo geschorst als bestuurder van Novero, Van der Ven uit zijn functie van commissaris van Novero ontheven en de bij beschikking van 14 maart 2013 getroffen onmiddellijke voorziening bestaande uit de benoeming van een commissaris beëindigd, Van der Ven benoemd als bestuurder van Novero en bepaalt dat hij zelfstandig bevoegd is Novero te vertegenwoordigen, bepaald dat DPH als bestuurder van Novero niet bevoegd is Novero zelfstandig te vertegenwoordigen en bepaald dat de beheerder van aandelen bevoegd is om bindend te kunnen beslissen inzake geschillen tussen partijen over de vraag of een te nemen besluit moet worden aangemerkt als een board reserved matter en over de vraag of, in welke mate en op welke wijze informatie moet worden verschaft. Bij de beschikking van 2 juli 2013 heeft de Ondernemingskamer mr. W.J.M. van Andel aangewezen als onderzoeker om het bij de beschikking van 14 maart 2013 bevolen onderzoek te verrichten.

Bij op 7 augustus 2013 ter griffie van de Ondernemingskamer ingekomen verzoekschrift met producties heeft Riamo de Ondernemingskamer verzocht een onderzoek te bevelen naar het beleid en de gang van zaken van Novero over de periode vanaf 14 maart 2013 en voorts verzocht nadere onmiddellijke voorzieningen te treffen, zoals in het verzoekschrift vermeld.

Bij op 15 oktober 2013 (per fax op 14 oktober 2013) ter griffie van de Ondernemingskamer ingekomen verzoekschrift met producties hebben Van der Ven en Schutte de Ondernemingskamer verzocht om bij wijze van onmiddellijke voorziening

1. uitdrukkelijk te bepalen of te verstaan dat, gelet op de in deze zaak vooralsnog gebleken feiten en omstandigheden, de bevoegdheid van Van der Ven als door de Ondernemingskamer bij wijze van onmiddellijke voorziening voor de duur van het geding benoemde bestuurder van de vennootschap zich mede uitstrekt tot het nemen van of het deelnemen aan de totstandkoming van bestuursbesluiten die tot strekking kunnen hebben de activa van de vennootschap ten dele of geheel te vervreemden en/of tot het aanvragen van het faillissement of surséance van betaling van de vennootschap, één of ander waar van toepassing met toestemming van de algemene vergadering van aandeelhouders van de vennootschap, al dan niet met inachtneming van door de Ondernemingskamer nader te bepalen voorwaarden;

2. uitdrukkelijk te bepalen of te verstaan dat, gelet op de in deze zaak vooralsnog gebleken feiten en omstandigheden, de bevoegdheid van Schutte als beheerder van de aan hem bij wijze van onmiddellijke voorziening door de Ondernemingskamer voor de duur van het geding in beheer overgedragen aandelen in de vennootschap zich mede uitstrekt tot het stemmen voor het verlenen van goedkeuring aan bestuursbesluiten als bedoeld onder het verzochte onder 1. of tot het stemmen voor voorstellen die tot ontbinding van de vennootschap strekken en/of tot het aanvragen van het faillissement of surséance van betaling van de vennootschap, al dan niet met inachtneming van door de Ondernemingskamer nader te bepalen voorwaarden; en

3. te bepalen dat de vennootschap de redelijke kosten van verweer dient te betalen van Van der Ven en Schutte in de door Riamo aanhangig gemaakte en eventueel nog aanhangig te maken procedures tegen hen persoonlijk in verband met hun optreden als door de Ondernemingskamer benoemde commissaris en/of bestuurder van Novero Holdings B.V. respectievelijk als door de Ondernemingskamer aangewezen beheerder van aandelen van Riamo in Novero Holdings B.V.

althans zulke andere onmiddellijke of andere voorziening als de Ondernemingskamer geraden acht, met veroordeling van Riamo, althans de vennootschap, in de kosten van dit geding.

Bij op 22 oktober 2013 ter griffie van de Ondernemingskamer ingekomen verweerschrift tevens houdende aanvullend verzoek met producties heeft Riamo haar verzoek aan de Ondernemingskamer tot het houden van een enquête gehandhaafd en voorts verzocht de verzoeken van Van der Ven en Schutte en van Novero af te wijzen. Tevens heeft zij de Ondernemingskamer verzocht om bij wijze van onmiddellijke voorziening voor de duur van het geding:

1. Primair: een verbod tot het nemen van een besluit tot verkoop en levering van de aan Novero toebehorende activa, waaronder met name maar niet beperkt tot de aandelen in de werkmaatschappijen, of enige andere handeling die tot gevolg heeft dat assets van Novero worden vervreemd of Novero zeggenschap over haar werkmaatschappijen verliest, alsmede het geven van uitvoering aan een dergelijk besluit, voor de duur van dit geding;

2. Subsidiair: te bepalen dat het besluit tot verkoop en levering van de aan Novero toebehorende activa, waaronder met name maar niet beperkt tot de aandelen in de werkmaatschappijen, of enige andere handeling die tot gevolg heeft dat assets van Novero worden vervreemd of Novero zeggenschap over haar werkmaatschappijen verliest, wordt uitgesteld zodat een door de Ondernemingskamer aan te wijzen deskundige op basis van een door de Ondernemingskamer geformuleerde opdracht voor waardering van de ondernemingen kan zorgdragen;

3. Meer subsidiair: te bepalen dat het besluit tot verkoop en levering van de aan Novero toebehorende activa, waaronder met name maar niet beperkt tot de aandelen in de werkmaatschappijen, of enige andere handeling die tot gevolg heeft dat assets van Novero worden vervreemd of Novero zeggenschap over haar werkmaatschappijen verliest, alsmede het geven van uitvoering aan een dergelijk besluit, wordt uitgesteld zodat een door de Ondernemingskamer aan te wijzen deskundige op basis van een door de Ondernemingskamer geformuleerde opdracht voor verificatie van de waardering door Deloitte kan zorgdragen;

en voorts – zakelijk – Van der Ven en Schutte te ontslaan/schorsen als bestuurder respectievelijk beheerder en voor hen in de plaats anderen te benoemen, het ontslag van Riamo als bestuurder van Novero en het ontslag van de bestuurder van de werkmaatschappijen ongedaan te maken, althans daaraan het rechtsgevolg voor de duur van de procedure te ontnemen, Riamo toe te staan haar rechten uit hoofde van artikel 7.5 van de Joint Ventures Shareholders Agreement uit te oefenen en het bestuur van Novero op te dragen aan de in dit kader geformuleerde verzoeken van Riamo in te willigen, alsmede de uitwinning van enige zekerheid voor de nakoming van de verplichtingen uit de bridge loan te verbieden,

De verzoeken zijn behandeld ter openbare terechtzitting van de Ondernemingskamer van 24 oktober 2013. Bij die gelegenheid hebben de advocaten de standpunten van hun cliënten nader toegelicht, mrs. Louwers en Jurgens alsmede mr. Spinath onder overlegging van een pleitnota aan de Ondernemingskamer en aan de andere partijen. Mr. Te Winkel heeft zich namens Arch aangesloten bij de uiteenzettingen van mr. Spinath. De Ondernemingskamer heeft onder verwijzing naar artikel 2.1.4.4 van het Procesreglement verzoekschriftprocedures handels- en insolventiezaken gerechtshoven en naar de goede procesorde beslist, dat zij geen acht slaat op de door mr. Spinath en mr. Jurgens in de twee dagen voorafgaande aan de terechtzitting aan de Ondernemingskamer toegezonden producties. Partijen en hun advocaten alsmede Van der Ven, Schutte en Van Andel hebben antwoord gegeven op vragen van de Ondernemingskamer.