Gerechtshof Amsterdam, 19-10-2021, ECLI:NL:GHAMS:2021:3151, 200.260.956/01
Gerechtshof Amsterdam, 19-10-2021, ECLI:NL:GHAMS:2021:3151, 200.260.956/01
Gegevens
- Instantie
- Gerechtshof Amsterdam
- Datum uitspraak
- 19 oktober 2021
- Datum publicatie
- 16 november 2021
- ECLI
- ECLI:NL:GHAMS:2021:3151
- Zaaknummer
- 200.260.956/01
Inhoudsindicatie
Renvooiprocedure. Betwisting ingediende vordering door crediteur. Wijziging van de grondslag van de ingediende vordering in de renvooiprocedure.
Uitspraak
afdeling civiel recht en belastingrecht, team I
zaaknummer : 200.260.956/01
zaak-/rolnummer rechtbank Amsterdam : C/13/634660/ HA ZA 17-857
arrest van de meervoudige burgerlijke kamer van
inzake
NOVERO INVESTMENTS B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
appellante,
tevens incidenteel geïntimeerde,
advocaat: mr. G te Winkel te Amsterdam,
tegen
de vennootschap naar buitenlands recht
RIAMO HOLDINGS GMBH,
gevestigd te Düsseldorf, Duitsland,
geïntimeerde,
tevens incidenteel appellante,
advocaat: mr. M. Goorts te Eindhoven.
1 Het verloop van het geding in hoger beroep.
Partijen worden hierna Novero en Riamo genoemd.
Novero is bij dagvaarding van 30 november 2018 in hoger beroep gekomen van een vonnis van de rechtbank Amsterdam van 5 september 2018, onder bovenvermeld zaak-/rolnummer gewezen tussen Novero als eiseres tot verificatie en Riamo als gedaagde tot verificatie.
Partijen hebben daarna de volgende stukken ingediend:
- memorie van grieven;
- memorie van antwoord in het principaal hoger beroep, tevens houdende memorie van grieven in het incidenteel hoger beroep, met producties;
- memorie van antwoord in incidenteel hoger beroep, met producties;
- akte uitlating in incidenteel hoger beroep.
Partijen hebben de zaak ter zitting van 10 maart 2021 doen bepleiten, Novero door mr. J.P. Cleyndert, advocaat te Amsterdam en Riamo door mr. Goorts, voornoemd, ieder aan de hand van pleitnotities die zijn overgelegd. De mondelinge behandeling is vervolgens aangehouden teneinde partijen in de gelegenheid te stellen om een minnelijke regeling te treffen. De mondelinge behandeling is voortgezet op 17 juni 2021. Mr. Cleyndert heeft op deze zitting de ‘aantekeningen repliek’ voorgedragen, die zijn overgelegd.
Vervolgens is arrest gevraagd.
Novero heeft in principaal hoger beroep geconcludeerd dat het hof het bestreden vonnis zal vernietigen en alsnog haar vordering van € 1.500.006,- zal erkennen en toe zal laten in het faillissement van Rotendo Invest B.V. (hierna: Rotendo), met veroordeling van Riamo in de kosten van de procedure in beide instanties met nakosten en rente.
Riamo heeft in principaal hoger beroep geconcludeerd tot afwijzing van de vordering van Novero en (in zoverre) tot bekrachtiging van het bestreden vonnis en in incidenteel hoger beroep tot vernietiging van het bestreden vonnis voor zover de vorderingen van Novero van € 672.690,- en € 578.022,- zijn toegelaten in het faillissement van Rotendo en deze vorderingen alsnog af te wijzen en niet toe te laten tot het faillissement, met veroordeling van Novero in de kosten van de procedure in beide instanties met nakosten en rente.
Novero heeft in incidenteel hoger beroep geconcludeerd tot afwijzing van de vordering van Riamo, met veroordeling van Riamo in de proceskosten met nakosten en rente.
Beide partijen hebben bewijs van hun stellingen aangeboden.
2 De zaak in het kort.
Riamo hield 50% van de aandelen in Rotendo. De resterende 50% werd gehouden door een aan Novero gelieerde vennootschap. De Ondernemingskamer heeft in 2013 bij wijze van onmiddellijke voorziening in een enquêteprocedure [B] (hierna: [B] ) tot commissaris en later tot bestuurder van Rotendo benoemd.
Rotendo (vertegenwoordigd door [B] ) heeft bij Agreement for the Sale and Purchase of (...) Shares (...)(hierna: SPA) van 31 oktober 2013 alle aandelen in haar werkmaatschappijen alsmede haar vorderingen op de werkmaatschappijen verkocht aan (thans geheten) Novero. De koopprijs was voorwaardelijk bepaald op € 6,00 voor de aandelen en € 26,5 miljoen voor de vorderingen. Betaling van de koopprijs zou geschieden door verrekening met vorderingen van aan Novero gelieerde vennootschappen op Rotendo, welke vennootschappen hun vorderingen daartoe hadden overgedragen aan Novero.
De definitieve koopprijs is uiteindelijk door de door de Ondernemingskamer benoemde deskundige bepaald op € 25 miljoen. Rotendo is in juli 2015 in staat van faillissement verklaard.
Onderhavige zaak betreft een renvooiprocedure. Novero heeft in het faillissement van Rotendo een aantal concurrente vorderingen van in totaal ruim 12 miljoen euro ter verificatie ingediend. De curator heeft de vorderingen van Novero erkend. Riamo, een schuldeiser van Rotendo, heeft de vorderingen van Novero betwist. In dit geding gaat het om de vraag voor welk bedrag Novero in het faillissement van Rotendo kan worden toegelaten.
3 Feiten.
De rechtbank heeft in het bestreden vonnis onder 3. de feiten vastgesteld. Deze feiten zijn in hoger beroep niet in geschil en dienen derhalve ook het hof als uitgangspunt. Samengevat en waar nodig aangevuld met andere feiten die als enerzijds gesteld en anderzijds niet of onvoldoende betwist zijn komen vast te staan, komen de feiten neer op het volgende.
In de op 31 oktober 2013 tussen Rotendo als Seller en Novero als Purchaser gesloten SPA is het volgende overwogen en bepaald, voor zover voor deze procedure van belang:
(...)
(...)
(...)
(...).
In de in Schedule 8 neergelegde Set-off Agreement is, voor zover voor deze procedure van belang, bepaald:
In een wijzigingsovereenkomst (Amendment) van 21 juni 2013 is neergelegd dat de faciliteit van € 13,8 miljoen (genoemd bij punt E sub (ii) van de Recitals van de SPA, alsmede in de Set-off Agreement) eigenlijk € 12,8 miljoen bedraagt.
Bij brief van 22 juni 2015 heeft Rotendo ( [B] ) het volgende bericht aan Novero ( [X] , managing director):
“Since the Final Purchase Price is lower than the Provisional Purchase Price, in accordance with Clause 2.4 SPA, this will result in a proportionate retroactive reduction of the amounts of the Purchaser’s claims vis-à-vis the Seller having been set off against the Provisional Purchase Price. This means that, in final settlement of the Final Purchase Price, the amount of EUR 1,500,006 should be added to the Purchaser’s claim vis-à-vis the Seller.
In view of the above, Rotendo Invest B.V. hereby acknowledges and confirms the following:
(i) in full and final settlement of the Final Purchase Price, Rotendo Invest B.V. today has added an amount of EUR 1,500,006 to its net debt due towards Novero Investments B.V.;”.
Op 28 juli 2015 is Rotendo op eigen aangifte in staat van faillissement verklaard met aanstelling van mr. A.J.A. Jansen tot curator.
Blijkens het proces-verbaal van de verificatievergadering in het faillissement van Rotendo van 20 juli 2017 heeft Novero een concurrente vordering van
€ 12.114.684 ter verificatie in het faillissement ingediend, welke vordering de curator heeft erkend en Riamo heeft betwist.
De jaarrekening 2014 van Rotendo is op 9 juni 2015 opgemaakt en vervolgens nog voorafgaand aan het faillissement van die vennootschap vastgesteld en gepubliceerd. Op de balans per 31 december 2014 staat onder Equity and Liabilities vermeld:
In de toelichting op de jaarrekening staat vermeld:
In hoger beroep hebben beide partijen een door Rotendo ( [B] ) en Novero ondertekende Credit Facility Agreement gedateerd 10 april 2015 in het geding gebracht. In deze overeenkomst is onder meer bepaald dat Novero ter financiering van bestaande en lopende operationele kosten has made available een kredietfaciliteit van maximaal € 1.000.000, welk bedrag door Novero at its sole discretion kan worden verhoogd.