Gerechtshof Amsterdam, 03-05-2022, ECLI:NL:GHAMS:2022:1333, 200.281.183/01
Gerechtshof Amsterdam, 03-05-2022, ECLI:NL:GHAMS:2022:1333, 200.281.183/01
Gegevens
- Instantie
- Gerechtshof Amsterdam
- Datum uitspraak
- 3 mei 2022
- Datum publicatie
- 7 juni 2022
- ECLI
- ECLI:NL:GHAMS:2022:1333
- Zaaknummer
- 200.281.183/01
Inhoudsindicatie
Uitleg van een overeenkomst van converteerbare geldlening. Art. 3:35 BW. Zijn bij de emissie waarbij de geldlening in aandelen is geconverteerd te weinig aandelen toegekend? Rechtsverwerking? Eiswijziging in hoger beroep. Tweeconclusieregel.
Uitspraak
afdeling civiel recht en belastingrecht, team I
zaaknummer : 200.281.183/01
zaak-/rolnummer rechtbank Amsterdam : C/13/651221 / HAZA 18-724
arrest van de meervoudige burgerlijke kamer van 3 mei 2022
inzake
LADDROSA CAPITAL B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
appellante,
advocaat: mr. J.W. Boddaert te Amsterdam,
tegen
FEEL ROBOTICS B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
geïntimeerde,
advocaat: mr. J. Blaak te Hilversum.
Partijen worden hierna Laddrosa en Feel Robotics genoemd.
1 De zaak in het kort
Laddrosa heeft begin 2016 een in aandelen converteerbare geldlening aan Feel Robotics verstrekt. Daarbij zijn afspraken gemaakt over de omrekening van de geldlening in door Laddrosa te ontvangen aandelen bij conversie. In de loop van 2016 heeft daadwerkelijk een conversie van de geldlening in aandelen plaatsgevonden. Laddrosa meent dat zij daarbij te weinig aandelen heeft ontvangen. Na de conversie heeft zij dat herhaaldelijk aan Feel Robotics laten weten. Het hof beslist, anders dan de rechtbank, dat Laddrosa haar gestelde aanspraken op uitgifte van extra aandelen niet heeft verwerkt, ook niet door als aandeelhouder van Feel Robotics in 2017 haar medewerking te verlenen aan een uitgifte van aandelen aan een derde (SIC). Na uitleg van de tussen partijen gemaakte afspraken komt het hof echter tot de conclusie dat de vordering van Laddrosa toch moet worden afgewezen.
2 Het geding in hoger beroep
Laddrosa is bij dagvaarding van 29 juni 2020 in hoger beroep gekomen van vonnissen van de rechtbank Amsterdam van 7 augustus 2019 en 1 april 2020, zoals aangevuld bij vonnis van 24 juni 2020, onder bovenvermeld zaak-/rolnummer gewezen tussen Laddrosa als eiseres en Feel Robotics als gedaagde.
Partijen hebben daarna de volgende stukken ingediend:
- memorie van grieven;
- memorie van antwoord, met producties;
- akte, tevens wijziging van eis, aan de zijde van Laddrosa;
- antwoordakte.
Ten slotte is arrest gevraagd.
Laddrosa heeft geconcludeerd dat het hof de bestreden vonnissen zal vernietigen en – uitvoerbaar bij voorraad – alsnog haar vorderingen, zoals gewijzigd in hoger beroep, zal toewijzen en Feel Robotics zal veroordelen tot terugbetaling van hetgeen Laddrosa uit hoofde van de bestreden vonnissen heeft betaald, vermeerderd met rente, en met beslissing over de proceskosten met nakosten en rente.
Feel Robotics heeft geconcludeerd tot bekrachtiging van de bestreden vonnissen en afwijzing van de vorderingen van Laddrosa, zoals gewijzigd in hoger beroep, met – uitvoerbaar bij voorraad – beslissing over de proceskosten.
Beide partijen hebben in hoger beroep bewijs van hun stellingen aangeboden.
3 Feiten
De rechtbank heeft in het in deze zaak gewezen tussenvonnis van 7 augustus 2019 onder 2 en in het vonnis van 1 april 2020 onder 2.4 tot en met 2.6 de feiten vastgesteld die zij tot uitgangspunt heeft genomen. Deze feiten zijn in hoger beroep niet in geschil en dienen derhalve ook het hof als uitgangspunt. De feiten komen, voor zover in hoger beroep nog van belang, neer op het volgende.
Laddrosa heeft op 28 januari 2016 een overeenkomst gesloten met Feel Robotics (welke vennootschap toen nog een andere naam had) (hierna: de Overeenkomst).
De Overeenkomst behelst een converteerbare geldlening van € 250.000 van Laddrosa (de geldgever) aan Feel Robotics (de geldnemer).
In de Overeenkomst zijn – voor zover hier relevant – de volgende bepalingen opgenomen:
“ARTIKEL 6: CONVERSIE
1. Indien sprake is van één van de in het navolgende artikellid omschreven situaties, heeft Geldgever het recht om de Hoofdsom (geheel en niet in één of meer delen) te converteren in nieuw uit te geven gewone aandelen in het kapitaal van Geldnemer, ieder met een nominale waarde van EUR 0,01.
2. Geldgever heeft het in lid 1 bedoelde recht indien en zodra:
a. a) Geldnemer schriftelijke overeenstemming heeft bereikt over het aantrekken van een investering (in eigen vermogen) (de “Investering”); of
b) Geldnemer uiterlijk op 30 juni 2017 niet een Investering heeft aangetrokken.
(...)
5. Indien sprake is van de in lid 2 onder b) bedoelde situatie, zal een conversie van Geldgever (na een daartoe strekkende keuze van Geldgever) plaatsvinden tegen de in lid 7 bedoelde uitgifteprijs.
(...)
7. In geval van conversie door Geldgever zullen aan Geldgever een zodanig aantal nieuwe aandelen worden uitgegeven als in onderstaande sheet:
Ten tijde van het sluiten van de Overeenkomst was reeds bekend dat Waterline Capital B.V. (hierna: Waterline) en TOI Holding B.V. (hierna: TOI) ook converteerbare leningen aan Feel Robotics zouden verstrekken, samen groot € 500.000. Laddrosa had daar ook op aangedrongen. Over de investering van Waterline en TOI heeft [X] , bestuurder van Feel Robotics en tevens bestuurder van TOI (hierna: [X] ), bij e-mail van 3 februari 2016 aan [Y] , bestuurder van Laddrosa (hierna: [Y] ), geschreven:
“Voelt het voor jou beter als wij schriftelijk verklaren dat wij die tegen dezelfde voorwaarden de aandelen storting zullen doen, dan wel de converteerbare lening zullen verstrekken, dus tegen een 5mio waardering met 10% korting, dus 4,5mio?”
Partijen zijn op enig moment overeengekomen dat Laddrosa haar lening zou converteren, zonder dat sprake was van een van de situaties als bedoeld in artikel 6 lid 2 van de Overeenkomst. Gelijktijdig zouden ook de door Waterline en TOI verstrekte converteerbare geldleningen van ieder € 250.000 worden geconverteerd.
Op 7 juni 2016 zijn aandelen in Feel Robotics uitgegeven (hierna: de Emissie) aan Laddrosa, Waterline en TOI.
In de notariële akte van uitgifte van 7 juni 2016 is, voor zover relevant en ten aanzien van Laddrosa, het volgende opgenomen:
“I INLEIDING
(...)
3. UITGIFTE 3
a. De comparanten, handelend als gemeld, verklaarden dat tussen Feel Robotics] en [Laddrosa] op achtentwintig januari tweeduizend zestien (28-01-2016) een overeenkomst van converteerbare geldlening zijn aangegaan zulks bij en blijkens een onderhandse akte van converteerbare geldlening.
b. Ingevolge voormelde akte van converteerbare geldlening is Laddrosa] gerechtigd op haar eerste verzoek de geldlening, geheel of gedeeltelijk, te converteren naar nieuwe uit te geven aandelen met een nominale waarde van een cent (€ 0,01) op basis van een uitgifte koers van vijfenvijftig euro en negenendertig cent (€ 55,39), waarbij het restant als agio zal worden aangemerkt,
c. Laddrosa] heeft een geldlening verstrekt ad tweehonderdvijftigduizend euro (€ 250.000,00), zulks blijkens storting de dato elf februari tweeduizend zestien (11-02-2016). [Laddrosa] heeft de vennootschap verzocht deze volledige lening te converteren als hiervoor bedoeld.
d. In gevolge het vorenstaande zal Feel Robotics] vierduizend vijfhonderddertien (4.513) aandelen in het kapitaal van [Feel Robotics], elk aandeel nominaal groot een cent (€ 0,01), nummers 90.271 tot en met 94.783, hierna te noemen “de aandelen 3”, (...) uitgeven aan [Laddrosa], die deze zal aanvaarden. De uitgifte zal bij deze akte geschieden.
(...)
II UITVOERING
Ter uitvoering van voormelde overeenkomst verklaarden de comparanten, handelend als gemeld:
A. (...)
Uitgifte 3
[Feel Robotics] geeft uit aan [Laddrosa], die hierbij aanvaardt aandelen 3.
(...)
C. Voorwaarden en bepalingen.
(...)
4. Voor zover daaraan in deze akte geen uitvoering is gegeven blijft tussen partijen van kracht hetgeen ter zake schriftelijk is overeengekomen”.
Met de Emissie op 7 juni 2016 waren er in totaal 94.783 aandelen in Feel Robotics uitgegeven. Voor de Emissie (en sinds de oprichting) was dit aantal 81.244.
Ruim een maand later, op 25 juli 2016, heeft [Y] een e-mail gestuurd aan Feel Robotics, waarin onder meer het volgende is opgenomen:
“Ik zat nog even te rekenen op basis van de cijfers de akte van de emissie van 750k door [TOI], [Waterline] en [Laddrosa], Als ik bereken welk percentage de aangekochte aandelen vertegenwoordigen in het totaal aantal uitgegeven aandelen zie ik het volgende:
4,76% komt niet in de buurt van de besproken 5,55%”.
Op 26 juli 2016 heeft [X] namens Feel Robotics per e-mail onder meer het volgende geantwoord:
“aangaande jouw berekening hieronder zit het verschil denk ik in het feit dat wanneer jij de enige was die gestort zou hebben je op de 5.55% zou uitkomen, maar omdat wij en [A] ook storten dat gedeelte weer wat verwatert, waardoor je dan op de 4,76% uitkomt”.
Per e-mail van 1 augustus 2016 heeft [Y] daarop geantwoord:
“Ik begrijp de emissie berekening nog niet helemaal. Het is toch een post money waardering van 5mio met een korting van 10%? Zo lees ik het bijgevoegde overzicht wel”.
Op 3 augustus 2016 heeft [Z] , eveneens bestuurder van Feel Robotics en van TOI, per e-mail het volgende geschreven aan [Y] :
“De sheet klopt niet.. Die 5,6% moet 5,26% zijn op een pre money waardering van 4,5 mio
Met de verwatering van de twee andere stortingen kom je dan op die 4,76% uit. Zit daar het misverstand?”.
Hierop heeft [Y] per e-mail van 3 augustus 2016 het volgende aan [Z] geantwoord:
“Getsie,
Da’s allemaal fijn maar daar ben ik niet op ingestapt..
Er is altijd geroepen ‘je hebt 5,6 procent’ . Op basis van de sheet ben ik ingestapt en heb dus de akte niet op voorhand doorberekend. Anders was ik toen al getriggerd.
En dan ook nog de conversie van die andere leningen er overheen. Waarvan ik in de veronderstelling was dat die al hadden plaatsgevonden...
Is niet tof (...)!”.
Op 3 augustus 2016 heeft [Z] aan [Y] geschreven:
“Helemaal mee eens; dat moet dan rechtgezet worden!
Ik doe daar niet moeilijk over dat weet je.
Met [ [X] ] zal dat moeilijker zijn...”.
Bij e-mail van 19 september 2017 aan Feel Robotics heeft Laddrosa, onder verwijzing naar haar eerdere e-mails hierover (vermeld in 3.9 en 3.11), geschreven dat het aantal aan haar uitgegeven aandelen nog moet worden hersteld en gevraagd om een reactie per ommegaande op haar e-mails.
Nadat Feel Robotics had laten weten hiernaar te zullen kijken en er zo snel mogelijk op terug te zullen komen, heeft Laddrosa per e-mail van 3 oktober 2017 aangekondigd verdere stappen te zullen ondernemen als er geen snelle oplossing zou komen.
Op 16 november 2017 heeft Feel Robotics nieuwe aandelen uitgegeven aan SIC. Voorafgaand aan deze emissie heeft de algemene vergadering van Feel Robotics besloten tot deze emissie onder de bepalingen als opgenomen in de akte van uitgifte, waarvan de tekst in het besluit is opgenomen. Ook is in het besluit opgenomen een machtiging “voor zover nodig” aan (onder anderen) iedere bestuurder van Feel Robotics om de akte van uitgifte namens Feel Robotics te ondertekenen. In die akte van uitgifte en de bijlagen daarbij heeft Feel Robotics aan SIC garanties afgegeven terzake van de omvang van het kapitaal en de afwezigheid van rechten tot het verkrijgen van aandelen in Feel Robotics. Laddrosa heeft bij de stemming over het genoemde besluit van de algemene vergadering van Feel Robotics ‘vóór’ gestemd.
In april en mei 2018 heeft Laddrosa opnieuw herhaaldelijk aan Feel Robotics geschreven een oplossing te wensen voor het tekort aan ontvangen aandelen. Voor zover Feel Robotics op deze berichten heeft gereageerd, is het met een voorstel om in gesprek te gaan.
Op 4 juli 2018 heeft Laddrosa de inleidende dagvaarding voor deze procedure uitgebracht.