Gerechtshof Amsterdam, 31-08-2023, ECLI:NL:GHAMS:2023:2006, 200.291.433/02 OK
Gerechtshof Amsterdam, 31-08-2023, ECLI:NL:GHAMS:2023:2006, 200.291.433/02 OK
Gegevens
- Instantie
- Gerechtshof Amsterdam
- Datum uitspraak
- 31 augustus 2023
- Datum publicatie
- 4 september 2023
- ECLI
- ECLI:NL:GHAMS:2023:2006
- Zaaknummer
- 200.291.433/02 OK
Inhoudsindicatie
OK; enquête; uitbreiding onderzoek
Uitspraak
beschikking
___________________________________________________________________
GERECHTSHOF AMSTERDAM
ONDERNEMINGSKAMER
zaaknummer: 200.291.433/02 OK
beschikking van de Ondernemingskamer van 31 augustus 2023
inzake
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
BEHEERSMAATSCHAPPIJ JOHEMA B.V.,
gevestigd te Budel,
2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
[A] B.V.,
gevestigd te [....] ,
VERZOEKSTERS,
advocaten: mr. R.J.W. Analbers en mr. B. Rikkert, beiden kantoorhoudende te Amsterdam,
t e g e n
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
BEHEERSMAATSCHAPPIJ JOHEMA B.V.,
gevestigd te Budel,
2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
[A] B.V.,
gevestigd te Budel,
VERWEERSTERS,
advocaten: mr. R.J.W. Analbers en mr. B. Rikkert, beiden kantoorhoudende te Amsterdam,
e n t e g e n
1 [B] ,
wonend te [....] ,
2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
[C] B.V.,
gevestigd te [....] ,
BELANGHEBBENDEN,
advocaten: mr. B.F. Louwerier en mr. A.H.B. Bouman, beiden kantoorhoudende te Breda,
e n t e g e n
3. de vennootschap naar Belgisch recht,
SPYKE N.V.,
gevestigd te Pelt, Belgie,
BELANGHEBBENDE,
niet bij advocaat verschenen,
e n t e g e n
4 [D] ,
wonend te [....] ,
5. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
[E] ,
gevestigd te [....] ,
6. de vennootschap naar Belgisch recht
STERU N.V.,
gevestigd te Pelt, België,
BELANGHEBBENDEN,
advocaten: mr. W.L.H. Aerts en mr. R.A.M.D. Smit, beiden kantoorhoudende te Eindhoven,
e n t e g e n
7. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
DOABUY INTERNATIONAL TRADING COMPANY B.V.,
gevestigd te Weert,
8. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
DOABUY TRADE MARK COMPANY B.V.
gevestigd te Weert,
9. [F] ,
wonende te [....] ,
10. [G],
wonende te [....] ,
advocaten: mr. J.Ph. de Korte, mr. G.J. Wilts en mr. D.B. Smalhout, allen kantoorhoudende te Amsterdam.
Hierna zullen partijen en andere (rechts)personen (ook) als volgt worden aangeduid:
- verzoeksters ieder afzonderlijk als Johema en [A] , gezamenlijk als
Johema c.s., en – als voorwerp van deze enquêteprocedure – als de Vennootschappen;
- -
-
belanghebbende sub 1 als [B] ;
- -
-
belanghebbende sub 2 als [C] ;
- -
-
belanghebbenden sub 1 en sub 2 gezamenlijk als [B] c.s.;
- -
-
belanghebbende sub 3 als Spyke;
- -
-
belanghebbende sub 4 als [D] ;
- -
-
belanghebbende sub 5 als [E] ;
- -
-
belanghebbende sub 6 als Steru;
- -
-
belanghebbenden sub 4 t/m 6 gezamenlijk als [D] c.s.;
- -
-
[F] als [F] ;
- -
-
[G] als [G] ;
- -
-
DoaBuy Trade Mark Company B.V. als DoaBuy TMC;
- -
-
DoaBuy International Trading Company B.V. als DoaBuy ITC en gezamenlijk met DoaBuy TMC als DoaBuy;
- -
-
DoaBuy, [F] en [G] gezamenlijk als DoaBuy c.s.;
- -
-
mr. P.D. Olden als Olden;
- -
-
W.L. Meijer als Meijer;
- -
-
mr. P.W. Schreurs als Schreurs.
1 Het verloop van het geding
Voor het verloop van het geding verwijst de Ondernemingskamer naar haar beschikkingen van 12 mei 2021, 20 mei 2021 en 27 oktober 2022 in deze zaak.
Bij die beschikkingen heeft de Ondernemingskamer – voor zover thans van belang – een onderzoek bevolen naar het beleid en de gang van zaken van Johema c.s. over de periode vanaf 1 januari 2019, Olden benoemd teneinde het onderzoek te verrichten en het bedrag dat het onderzoek ten hoogste mag kosten vastgesteld op € 47.600, de verschuldigde omzetbelasting daarin niet begrepen. Voorts heeft de Ondernemingskamer bij die beschikkingen – bij wijze van onmiddellijke voorziening en vooralsnog voor de duur van het geding – Meijer benoemd tot bestuurder van Johema c.s. en de volgende aandelen ten titel van beheer overgedragen aan Schreurs:
o één aandeel in [A] , gehouden door [C] ;
o één aandeel in [A] , gehouden door [E] ;
o één aandeel in Johema, gehouden door Spyke;
o één aandeel in Johema, gehouden door Steru.
Johema c.s. hebben bij aanvullend verzoekschrift van 14 november 2022 de Ondernemingskamer verzocht, samengevat,
-
te bepalen dat de onderzoeksperiode naar het beleid en de gang van zaken van Johema c.s. wordt verlengd tot en met de datum van de mondelinge behandeling van het verzoekschrift van 14 november 2022;
-
te bepalen dat het onderzoek zich mede uitstrekt tot de onderwerpen genoemd in het verzoekschrift van 14 november 2022;
-
te bepalen dat de kosten van het onderzoek voor rekening komen van Johema c.s.;
-
Johema c.s. te veroordelen in de kosten van de procedure.
DoaBuy c.s. hebben bij verweerschrift van 25 januari 2023 de Ondernemingskamer verzocht hen als belanghebbenden toe te laten, Johema c.s. niet-ontvankelijk te verklaren in hun verzoek dan wel het verzoek af te wijzen en Johema c.s. te veroordelen in de kosten van de procedure.
[D] c.s. hebben bij verweerschrift, tevens houdende een zelfstandig aanvullend verzoek, van 26 januari 2023 de Ondernemingskamer verzocht het onder 1.3 door Johema c.s. verzochte toe te wijzen en voorts, samengevat,
-
te bepalen dat de onderzoeker ook gegevens mag verzamelen omtrent het beleid van de Belgische vennootschappen die deel uitmaken van de [H-groep] ;
-
als onmiddellijke voorzieningen voor de duur van de procedure
a. de vergoeding van [B] gedurende de periode van schorsing op nihil te stellen;
b. [B] c.s. te verbieden gedurende het geding bemoeienis en contact te hebben met en/of ten behoeve van DoaBuy, waaronder maar niet beperkt tot:
i. het verlenen van directe of indirecte financiële steun aan of ten behoeve van DoaBuy;
ii. het faciliteren van huisvesting voor DoaBuy;
iii. het verstrekken van enige informatie of advies aan DoaBuy;
iv. het leggen en/of onderhouden van contacten tussen DoaBuy en enige leverancier van goederen en/of diensten;
v. het werven van personeel voor DoaBuy;
een en ander op straffe van een dwangsom van € 100.000 per overtreding tot een maximum van € 2,5 miljoen, te betalen door [B] c.s. aan [A] ;
c. [B] c.s. te verbieden gedurende het geding:
i. contact te hebben met het personeel van (de Ondernemingskamer verstaat:) [A] , met uitzondering van [M] ;
ii. binnen een straal van 100 meter van het kantoor, de winkelfilialen, de distributiecentra en de technische dienst van (de Ondernemingskamer verstaat:) [A] te komen;
een en ander op straffe van een dwangsom van € 100.000 per overtreding tot een maximum van € 2,5 miljoen, te betalen door [B] c.s. aan [A] ;
d. een andere voorziening te treffen die de Ondernemingskamer juist acht.
[B] c.s. hebben bij verweerschrift, tevens houdende een (deels voorwaardelijk) zelfstandig verzoek, van eveneens 26 januari 2023 de Ondernemingskamer verzocht, samengevat,
-
Johema c.s. niet-ontvankelijk te verklaren in hun verzoek dan wel het verzoek af te wijzen;
-
voor zover het verzoek van Johema c.s. tot verlenging van de onderzoeksperiode wordt toegewezen, te bepalen dat het onderzoek zich mede uitstrekt tot de gedragingen van [D] en Meijer als bestuurders van Johema c.s.;
-
als onmiddellijke voorzieningen voor de duur van de procedure:
a. [D] te schorsen als bestuurder van Johema;
b. [E] te schorsen als bestuurder van [A] ;
c. een derde persoon – naast Meijer – te benoemen tot bestuurder van Johema c.s.;
4. Johema c.s. te veroordelen in de kosten van de procedure.
DoaBuy c.s. hebben bij verweerschrift van 9 februari 2023 de Ondernemingskamer verzocht het verzoek van [B] c.s. toe te wijzen en [D] c.s. niet-ontvankelijk te verklaren in hun verzoek dan wel het verzoek af te wijzen.
De secretaris van de Ondernemingskamer heeft partijen bij e-mail van 13 februari 2023 in de gelegenheid gesteld zich desgewenst uit te laten over het verzoek van DoaBuy c.s. als belanghebbenden te worden toegelaten tot de procedure.
Bij e-mail van 14 februari 2023 heeft de advocaat van [B] c.s. de Ondernemingskamer bericht dat [B] c.s. menen dat DoaBuy c.s. als belanghebbenden moeten worden aangemerkt in de procedure.
Bij akte van 14 februari 2023 hebben Johema c.s. en [D] c.s. ieder afzonderlijk de Ondernemingskamer verzocht het verzoek van DoaBuy c.s. om in deze procedure als belanghebbenden te worden aangemerkt af te wijzen.
Bij e-mail van 15 februari 2023 heeft de advocaat van DoaBuy c.s. de Ondernemingskamer bericht dat DoaBuy c.s. het in hun verweerschriften van 25 januari 2023 en 9 februari 2023 ingenomen standpunt handhaven en dat namens DoaBuy c.s. niemand zal verschijnen ter zitting van 16 februari 2023.
De verzoeken zijn behandeld op de zitting van de Ondernemingskamer van 16 februari 2023. De advocaten hebben toen de standpunten van de verschillende partijen toegelicht aan de hand van overgelegde aantekeningen en onder overlegging van op voorhand aan de Ondernemingskamer en de wederpartijen gezonden nadere producties. Partijen en hun advocaten en Meijer hebben vragen van de Ondernemingskamer beantwoord en inlichtingen verstrekt. Op voorstel van de Ondernemingskamer hebben partijen ter zitting ingestemd met een voortzetting van de mondelinge behandeling om een regeling in der minne te beproeven ten overstaan van een raadsheer-commissaris.
Op donderdag 23 februari 2023 heeft de voortzetting van de mondelinge behandeling ten overstaan van de raadsheer-commissaris plaatsgevonden. Ter zitting hebben partijen gezamenlijk de Ondernemingskamer verzocht een derde persoon als mediator aan te wijzen en de uitspraak aan te houden, opdat zij een minnelijke regeling kunnen beproeven.
Bij e-mail van 22 mei 2023 heeft de advocaat van [D] c.s. de Ondernemingskamer bericht dat partijen geen regeling hebben getroffen en de Ondernemingskamer verzocht uitspraak te doen.