Gerechtshof Amsterdam, 26-11-2024, ECLI:NL:GHAMS:2024:3252, 200.328.202
Gerechtshof Amsterdam, 26-11-2024, ECLI:NL:GHAMS:2024:3252, 200.328.202
Gegevens
- Instantie
- Gerechtshof Amsterdam
- Datum uitspraak
- 26 november 2024
- Datum publicatie
- 27 november 2024
- ECLI
- ECLI:NL:GHAMS:2024:3252
- Zaaknummer
- 200.328.202
Inhoudsindicatie
Hoger beroep van ECLI:NL:RBAMS:2023:2837.
In dit kort geding vordert Klirmark c.s. (kort gezegd) dat het Metinvest en haar twee bestuurders verboden wordt om dividend uit te keren aan aandeelhouders van Metinvest, omdat dat onrechtmatig zou zijn jegens haar als schuldeiser van Metinvest.
De voorzieningenrechter in eerste aanleg heeft die vordering afgewezen, omdat (onder meer) niet is vast komen te staan dat er sprake is van een voldoende concrete en reële dreiging van onrechtmatig handelen door Metinvest jegens Klirmark c.s.
Het hof komt tot hetzelfde oordeel. Het hof kan niet vaststellen dat er een voldoende concrete en reële dreiging van onrechtmatig handelen bestaat om een verbod te kunnen toewijzen. Het hof is verder van oordeel dat op deze vordering Nederlands recht niet van toepassing is, terwijl naar het wel toepasselijke recht een vordering zoals die is ingesteld niet mogelijk is.
Uitspraak
afdeling civiel recht en belastingrecht, team I
zaaknummer : 200.328.202/01
zaaknummer rechtbank Amsterdam : C/13/729611 / KG ZA 23-108
arrest van de meervoudige burgerlijke kamer van 26 november 2024
inzake
1. de vennootschap naar buitenlands recht
KLIRMARK OPPORTUNITY FUND III LP,
gevestigd te Grand Cayman (Kaaimaneilanden),
2. de vennootschap naar buitenlands recht
4 CASPER ARCH L.L.C.,
gevestigd te Dover, Delaware (Verenigde Staten van Amerika),
3. de vennootschap naar buitenlands recht
THURMAN ROADS GROUP, LLC.,
gevestigd te Dover, Delaware (Verenigde Staten van Amerika),
4. de vennootschap naar buitenlands recht
KINGTON S.À R.L.,
gevestigd te Luxemburg (Luxemburg),
appellanten,
advocaat mr. B. Kemp te Amsterdam.
tegen
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
METINVEST B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
geïntimeerde,
advocaat: mr. D.A.M.H.W. Strik te Amsterdam.
en
wonende te [plaats 1] (Oekraïne),
3. [appellant 3],
wonende te [plaats 2] ,
geïntimeerden,
advocaat: mr. J. H. Lemstra te Amsterdam.
1 Samenvatting en leeswijzer
Metinvest is de moedermaatschappij van een groep van internationale mijnbouw- en metaalondernemingen die erts en kolen delven, staal smelten en verschillende staalproducten produceren. Onderdelen van de onderneming zijn in (Oost-)Oekraïne gelegen. Klirmark c.s. is een groep van rechtspersonen die geïnvesteerd heeft in door Metinvest uitgegeven obligaties.
In dit kort geding vordert Klirmark c.s. (kort gezegd) dat het Metinvest en haar twee bestuurders, [appellant 2] en [appellant 3] , verboden wordt om dividend uit te keren aan aandeelhouders van Metinvest, omdat dat onrechtmatig zou zijn jegens haar als schuldeiser van Metinvest.
De voorzieningenrechter in eerste aanleg heeft die vordering afgewezen, omdat (onder meer) niet is vast komen te staan dat er sprake is van een voldoende concrete en reële dreiging van onrechtmatig handelen door Metinvest jegens Klirmark c.s.
Het hof komt tot hetzelfde oordeel. Het hof kan niet vaststellen dat er een voldoende concrete en reële dreiging van onrechtmatig handelen bestaat om een verbod te kunnen toewijzen. Het hof is verder van oordeel dat op deze vordering Nederlands recht niet van toepassing is, terwijl naar het wel toepasselijke recht een vordering zoals die is ingesteld niet mogelijk is.
Leeswijzer
In dit arrest zal het hof:
- -
-
het verloop van de procedure in hoger beroep weergeven;
- -
-
de relevante feiten kort opsommen;
- -
-
de (gewijzigde) vordering van Klirmark c.s. weergeven;
- -
-
oordelen over de rechtsmacht van de Nederlandse rechter;
- -
-
oordelen over de ontvankelijkheid van Klirmark c.s.;
- -
-
beslissen over het recht dat van toepassing is op de vordering van Klirmark c.s.;
- -
-
inhoudelijk beslissen op de grieven van Klirmark c.s. tegen het vonnis van de voorzieningenrechter;
- -
-
de beslissing geven in het hoger beroep.
2 Het geding in hoger beroep
Appellanten worden hierna Klirmark, 4 Casper, Thurman Roads en Kington (gezamenlijk in vrouwelijk enkelvoud: Klirmark c.s.) genoemd. Geïntimeerde sub 1 wordt hierna Metinvest genoemd. Geïntimeerden sub 2 en 3 worden hierna [appellant 2] en [appellant 3] (gezamenlijk: de Bestuurders) genoemd.
Klirmark c.s. is bij dagvaarding van 30 mei 2023 in hoger beroep gekomen van het vonnis van de voorzieningenrechter in de rechtbank Amsterdam van 3 mei 2023, onder bovenvermeld zaaknummer gewezen tussen Klirmark c.s. als eiseres enerzijds en Metinvest en de Bestuurders als gedaagden anderzijds.
Partijen hebben daarna de volgende stukken ingediend:
- een incidentele memorie met vorderingen ex artt. 843a Rv en 22 Rv, met een begeleidend schrijven van Metinvest,
- een incidentele memorie met vorderingen ex artt. 843a Rv en 22 Rv, met een begeleidend schrijven van de Bestuurders,
- de reactie van Klirmark c.s. op de door Metinvest en de Bestuurders in hun begeleidend schrijven gedane verzoeken,
- de memorie van antwoord in het incident van Klirmark c.s. (met een productie),
- de memorie van grieven met wijziging van eis, met producties, van Klirmark c.s.,
- het verzoek van Metinvest om arrest te wijzen in het incident,
- de reactie van Klirmark c.s.
Bij rolbeslissing van 17 oktober 2023 heeft het hof partijen meegedeeld dat niet vooraf op de incidentele vorderingen zal worden beslist.
Metinvest heeft vervolgens verzocht om het geheimhoudingsregime van artikel 27 en 28 Rv toe te passen en een langere memorie toe te staan.
Bij rolbeslissing heeft het hof op 3 januari 2024 beslist dat op zitting zal worden beslist over (gedeeltelijke) behandeling met gesloten deuren en de verzoeken voor het overige toegewezen.
Partijen hebben daarna de volgende stukken ingediend:
- de memorie van antwoord van Metinvest, met producties,
- de memorie van antwoord van de Bestuurders.
Voorafgaand aan de mondelinge behandeling hebben Klirmark c.s. en Metinvest producties overgelegd. Het verloop van de mondelinge behandeling op 11 september 2024 blijkt uit het proces-verbaal en de daarin genoemde stukken.
Zoals het hof tijdens de mondelinge behandeling heeft bepaald, is het aan partijen (en hun vertegenwoordigers) verboden aan derden mededelingen te doen omtrent:
- de informatie waarvan de voorzieningenrechter in eerste aanleg dat heeft bepaald,
- de stukken die partijen als vertrouwelijk hebben aangewezen in hun aktes.
Het hof heeft arrest bepaald.
Bij bericht van 18 september 2024 heeft mr. Strik, zoals op de mondelinge behandeling besproken en toegestaan, verzocht om het arrest op de uitspraakdatum pas na het sluiten van de (Ierse) beurs aan partijen toe te zenden, gelet op de verplichtingen van Metinvest om koersgevoelige informatie spoedig openbaar te maken.
Het hof beslist dat in dit geval in afwijking van artikel 5.8 van het Landelijk procesreglement voor civiele dagvaardingszaken bij de gerechtshoven dit arrest zal worden uitgesproken op de roldatum om 17:30 uur (Amsterdamse tijd) en vervolgens aan partijen zal worden verzonden.
3 De feiten
In het kader van dit kort geding zal het hof uitgaan van de volgende feiten.
Metinvest is de moedermaatschappij van een groep van internationale mijnbouw- en metaalondernemingen die erts en kolen delven, staal smelten en verschillende staalproducten produceren. Metinvest is actief in en buiten Oekraïne en belangrijke activa (mijnen en fabrieken) van de groep zijn in (Oost)-Oekraïne gelegen.
Ongeveer 75% van de aandelen in Metinvest wordt gehouden door SCM Holdings Limited, een vennootschap waarvan [naam] de ultimate beneficial owner is. De overige (ongeveer) 25% van de aandelen wordt gehouden door Majorone Trading Limited en Clarendale Limited. [appellant 2] is bestuurder van Metinvest, benoemd door SCM Holdings Limited. [appellant 3] is (trust)bestuurder van Metinvest, benoemd door de overige aandeelhouders.
Voor de financiering van haar activiteiten heeft Metinvest verschillende series obligaties uitgegeven (opeisbaar in 2023, 2025, 2026, 2027 en 2029) op basis van een Trust Deed tussen haar en een Trustee. Op iedere serie zijn Terms and Conditions (gezamenlijk met de Trust Deed: de Note Documentation) van toepassing. De obligaties staan genoteerd bij Euronext Dublin en zijn verhandelbaar op de Global Exchange Market van Euronext Dublin.
In 2021 en 2022 heeft Metinvest dividend uitgekeerd aan haar aandeelhouders.
Op 24 februari 2022 zijn Russische troepen Oekraïne binnengevallen.
Op 23 maart 2022 heeft Klirmark, die zichzelf in deze brief aanduidt als “holder” van obligaties van Metinvest, verzocht om informatie over in de jaarcijfers van 2021 (LJN FY2021) vermeld staande dividendbesluiten van USD 1.186 miljoen en USD 78 miljoen en Metinvest gevraagd te bevestigen dat een eventueel op dat moment nog niet betaald bedrag aan dividend, niet zal worden uitgekeerd. Op 1 september 2022 hebben advocaten namens een ad-hoc groep, zonder hun opdrachtgevers te identificeren, eveneens verzocht om informatie.