Gerechtshof Amsterdam, 23-10-2025, ECLI:NL:GHAMS:2025:2954, 200.350.857/01 OK

[DGA] heeft de onderneming van de Vennootschappen aanvankelijk als een eenmanszaak gedreven. In 2007 heeft hij Holding opgericht, waarvan hij sindsdien enig bestuurder en enig aandeelhouder is. Holding heeft in 2007 CL opgericht en in 2008 C&W. Holding hield aanvankelijk alle aandelen in beide vennootschappen (tezamen hierna weer: de Vennootschappen) en was ook hun enig bestuurder.

In 2013 heeft Holding 4,99% van haar aandelen in het kapitaal van de Vennootschappen verkocht aan [minderheidsaandeelhouder] , destijds – en nog steeds – een werknemer van de Vennootschappen met een leidinggevende functie. [minderheidsaandeelhouder] heeft een chronische ziekte. Hij is voor de Vennootschappen werkzaam krachtens de zogenaamde vangnetregeling, die erop neerkomt dat het UWV het salaris van [minderheidsaandeelhouder] doorbetaalt als hij ziek wordt, terwijl dit zonder de regeling door de werkgever betaald zou moeten worden.

De Vennootschappen houden zich bezig met installatie van warmte- en klimaatsystemen. CL is gespecialiseerd in de vervaardiging van complexere, duurzame klimaat- en lichtbehandelingssystemen. C&W is gespecialiseerd in de installatie en onderhoud van cv-ketels en warmtepompen.

In 2022 zijn Holding c.s. op zoek gegaan naar een kandidaat die de vennootschappen zou kunnen overnemen om de onderneming te kunnen laten doorgroeien naar een hogere omzet. Die stap was ook ingegeven om het pensioen van [DGA] te verzilveren. In mei 2022 zijn zij in contact gekomen met United Zero.

United Zero is een in 2021 opgerichte investeringsmaatschappij binnen de installatiebranche, die uitdraagt dat zij een zogenoemde buy-and-build-strategie heeft. [bestuurder 1] en [bestuurder 2] zijn, via persoonlijke houdstervennootschappen, de indirecte bestuurders van United Zero. Zij zijn eveneens indirect aandeelhouders van United Zero, naast Hooibrug Participatiemaatschappij B.V. (hierna: Hooibrug). Hooibrug financiert United Zero ook met vreemd vermogen op grond van de hierna te vermelden overeenkomst van geldlening. United Zero heeft één andere deelneming, De Wijnbergen Technisch Installatiebedrijf B.V. (hierna: De Wijnbergen), waarvan United Zero alle aandelen houdt.

In mei 2022 zijn gesprekken gestart tussen Kharpatoe en Hendrix enerzijds en [DGA] anderzijds. In mei 2022 heeft Holding aan United Zero een informatiememorandum over de Vennootschappen verstrekt en in augustus 2022 een presentatie inclusief – op verzoek van United Zero – een prognose (beide opgesteld door Dutch Dream B.V., de verkoopadviseur van Holding). In de prognose wordt een groei van de EBITDA van de Vennootschappen voorzien van € 292.630 in 2022 naar € 485.211 in 2023, 458.821 in 2024 en € 580.097 in 2025. United Zero heeft vervolgens in november 2022 een door haar opgesteld plan van aanpak aan Holding verstrekt, met daarin een aantal uitgangspunten, acties en een planning, en een non binding offer van 30 november 2022 met daarin een totale overnameprijs van € 689.952, waarvan ongeveer de helft direct te betalen voor de eerste 51% van de aandelen en de rest pas in 2024, 2025, 2026 en 2027, bij de overdracht van de resterende aandelen van Holding. Bij e-mail van 23 december 2022 heeft de verkoopadviseur van Holding aan United Zero geschreven dat Holding een vorm van (verhaals)zekerheid verlangt van United Zero “dat de betalingen voor de opvolgende tranches van aandelen daadwerkelijk zullen plaatsvinden”. De verkoopadviseur schreef verder:

Op 24 januari 2023 heeft United Zero aan Holding een kopie verstrekt van een mezzanine geldlening van 7 november 2022 tussen haar en Hooibrug. Op de voorpagina van de kopie heeft United Zero handgeschreven vermeld: “Zekerheidsstelling t.b.v. toekomstige overname aandelen Climalevel Nederland”, met daaronder de handtekeningen van haar bestuurders. Blijkens dit document hebben Hooibrug, als geldgever, en United Zero, als geldnemer, een mezzanine leningsovereenkomst gesloten op basis waarvan United Zero aanspraak kan maken op een geldlening van in totaal € 1.500.000 (hierna: de mezzaninelening), door Hooibrug op verzoek van United Zero ter beschikking te stellen in tranches van minimaal € 100.000, in veelvoud van € 50.000.

Op 31 januari 2023 hebben Holding en United Zero een intentieovereenkomst ondertekend.

Op 26 mei 2023 zijn vervolgens de volgende overeenkomsten ondertekend: - een koopovereenkomst tussen Holding, [DGA] en United Zero betreffende de aandelen van Holding in de Vennootschappen (hierna: de koopovereenkomst);

- een managementovereenkomst tussen Holding en CL (hierna: de managementovereenkomst);

- twee gelijkluidende aandeelhoudersovereenkomsten (voor ieder van de Vennootschappen één) tussen United Zero, Holding, [minderheidsaandeelhouder] , [DGA] en ieder van de Vennootschappen (hierna in enkelvoud: de aandeelhoudersovereenkomst);

- een overeenkomst van geldlening tussen United Zero en Holding op grond waarvan Holding aan United Zero een (verkopers)lening van € 50.000 verstrekt (hierna: de verkoperslening);

- een overeenkomst van geldlening tussen de Vennootschappen, Holding en [minderheidsaandeelhouder] op basis waarvan de Vennootschappen de dividenduitkeringen over 2022 aan Holding en [minderheidsaandeelhouder] verschuldigd blijven (hierna: de dividendlening);

- een overeenkomst van geldlening tussen CL en Holding op basis waarvan CL het bedrag van € 68.000 waarvoor Holding een voorraad heeft voorgefinancierd aan Holding schuldig blijft (hierna: de voorraadlening).

United Zero dient ingevolge de koopovereenkomst binnen 10 werkdagen na vaststelling van de relevante jaarrekeningen van de Vennootschappen, doch uiterlijk 1 juni van het bewuste boekjaar, een voorstel voor de koopprijs van de desbetreffende aandelentranche te doen, waarover indien nodig in overleg getreden kan worden. Tot zekerheid voor de nakoming van haar verplichting tot betaling van de koopprijs voor de resterende tranches heeft United Zero zich verplicht een trekkingsverzoek te doen onder de mezzaninelening indien en voor zover zij niet in staat is om de betreffende koopprijs te voldoen (artikel 4.7).

De koopovereenkomst voorziet er verder in dat Holding aftreedt als bestuurder en United Zero wordt benoemd als bestuurder en dat Holding een stemrechtloos winstaandeel krijgt, wat blijkens de aandeelhoudersovereenkomst gedurende vijf jaar recht geeft op een preferent dividend van 30%. De koopovereenkomst verplicht tot slot tot het aangaan van de managementovereenkomst, de aandeelhoudersovereenkomst, de verkoperslening, de dividendlening en de voorraadlening.

De managementovereenkomst geeft Holding recht op een managementvergoeding van € 85.000 exclusief btw per jaar, exclusief een bonus van € 15.000 per jaar, te ontvangen wanneer de gebudgetteerde resultaten worden behaald (artikel 2.1). De overeenkomst bevat verder een geheimhoudingsbeding: United Zero en Holding zullen de informatie die zij met betrekking tot elkaar ontvangen in verband met de uitvoering, het bestaan en de inhoud van de managementovereenkomst niet aan derden openbaren tenzij het informatie van algemene bekendheid betreft of openbaarmaking op grond van de wet of een reglement verplicht is (artikel 5).

De duur en de opzegging van de managementovereenkomst zijn geregeld in artikel 1.3 en 1.4. Artikel 1.3 bepaalt, geparafraseerd, dat de overeenkomst is aangegaan voor onbepaalde tijd en door beide partijen kan worden opgezegd tegen 31 mei 2026 (met inachtneming van een opzegtermijn van drie maanden). CL kan de overeenkomst voor die tijd niettemin met onmiddellijke ingang beëindigen, maar dan dient zij de managementvergoeding door te betalen tot en met 26 mei 2026. Vervolgens bepaalt artikel 1.4 dat CL de managementovereenkomst door middel van een schriftelijke verklaring met onmiddellijke ingang kan beëindigen in de volgende gevallen:

b. indien Holding] enige verplichting onder deze Overeenkomst niet nakomt en deze niet nakoming nog voortduurt nadat 30 kalenderdagen zijn verstreken vanaf het moment waarop de Vennootschap [Holding] daarvan schriftelijk in gebreke hebben gesteld;

c. indienHolding] failliet wordt verklaard;

d. indienHolding] wordt ontbonden;

e. indien op [DGA] ] de wettelijke schuldsanerinq natuurlijke personen (WSNP) van toepassing wordt verklaard;

f. indien [DGA] ] (direct of indirect) niet langer enig bestuurder en/of enig aandeelhouder is van [Holding]. ”

Op grond van de verkoperslening is United Zero € 50.000 van de initiële koopprijs (van € 326.099) aan Holding schuldig gebleven, tegen een rente van 5% per jaar, per kwartaal te voldoen. Overeengekomen is dat United Zero de hoofdsom uiterlijk op 26 mei 2027 moet terugbetalen of bij een volledige vervreemding van (nagenoeg) alle aandelen in het kapitaal van de Vennootschappen of van (nagenoeg) alle activa van de Vennootschappen.

In de overeenkomst betreffende de dividendlening is bepaald dat CL en C&W de dividendbedragen over 2022 die zij aan Holding (respectievelijk € 190.681,27 en € 12.642,03) en [minderheidsaandeelhouder] (respectievelijk € 10.014,73 en € 663,97) dienen te betalen ten titel van geldlening verschuldigd blijven; en dat de Vennootschappen deze bedragen zo snel mogelijk en uiterlijk op 26 mei 2024 zullen voldoen, waarbij de rente van 5% op jaarbasis aan de hoofdsom wordt toegevoegd.

In de overeenkomst betreffende de voorraadlening is bepaald dat CL het bedrag van € 68.000 dat Holding van haar te vorderen heeft wegens voorgefinancierde voorraad aan Holding schuldig blijft ten titel van geldlening; en dat CL dit bedrag zo snel mogelijk en uiterlijk op 26 mei 2024 zal voldoen, waarbij de rente van 5% op jaarbasis aan de hoofdsom wordt toegevoegd.

Vanaf het najaar van 2023 is in toenemende mate wrijving tussen United Zero en [DGA] en een verschil van mening over ieders rol in de onderneming ontstaan. Zo was [DGA] teleurgesteld over de inzet van de zijde van United Zero en, meer in het bijzonder, over het (wat hem betreft) uitblijven van voldoende initiatieven van de zijde van United Zero om de onderneming te laten groeien. United Zero meende dat bij [DGA] onwil bestond om zich aan de nieuwe verhoudingen aan te passen. Verder verweet zij [DGA] dat deze voor onrust in de onderneming zorgde door het personeel te informeren over vertrouwelijke onderwerpen die tussen de aandeelhouders waren besproken. [DGA] is vanaf begin 2024 gaan aandringen op betalingen onder de dividendlening en de voorraadlening en nakoming van artikel 6.1 van de aandeelhoudersovereenkomst, opdat Rabobank de derdenhypotheken van [DGA] zou kunnen vrijgeven. Dat vond United Zero prematuur en leidde bij haar tot irritatie, vooral nadat [DGA] in april 2024 bij Hooibrug navraag had gedaan of zij aan United Zero een mezzaninelening had verstrekt.

Vanaf begin 2024 hebben de Vennootschappen De Wijnbergen wel eens ingeschakeld bij het uitvoeren van projecten. Besluitvorming in de algemene vergadering heeft daarover niet plaatsgevonden.

Bij e-mail van 26 mei 2024 heeft Holding ( [DGA] ) United Zero in gebreke gesteld voor de nakoming van de betalingen die United Zero uiterlijk op 26 mei 2024 moest verrichten (vermeld in 3.17 en 3.18). In diezelfde e-mail heeft Holding ( [DGA] ) zijn zorgen geuit over vanuit CL “zonder toestemming” verrichte betalingen.

In reactie hierop hebben de Vennootschappen op 29 mei 2024 aan Holding de betalingen verricht uit hoofde van de dividendlening en de voorraadlening, inclusief rente.

Bij e-mail van 29 mei 2024 heeft United Zero aan [DGA] gevraagd om aangelegenheden die tussen United Zero en Holding spelen niet (langer) met mensen op de werkvloer te delen. [DGA] heeft in een reactie op die e-mail onder meer geschreven: “Laat mij maar weten wat jullie voor al mijn aandelen willen betalen of zeg wat jullie voor je aandelen willen hebben.”

Aansluitend hebben tot begin september 2024 gesprekken plaatsgevonden tussen United Zero en [DGA] , deels onder leiding van een bemiddelende derde (een functionaris van Hooibrug), met als doel samenwerking in de Vennootschappen alsnog mogelijk te maken. Volgens United Zero hebben die gesprekken geresulteerd in de afspraak dat [DGA] een maand lang zijn werkzaamheden zou staken en niet op kantoor zou verschijnen (een time-out). [DGA] betwist deze afspraak.

Tussen 15 januari 2024 en 30 september 2024 heeft CL € 149.579,42 naar United Zero overgemaakt, waaronder negen betalingen van € 7.300 wegens aflossing en rente voor een lening van € 300.000 die United Zero vlak voor het sluiten van de koopovereenkomst was aangegaan met Voordegroei B.V. , en een totaalbedrag van € 23.264,46 met als omschrijving “rekening-courant”. Tussen 31 januari 2024 en 29 mei 2024 zijn er tussen CL en De Wijnbergen ook diverse betalingen verricht met als omschrijving “rekening-courant”. Het saldo van deze betalingen is een bedrag van € 5.000 dat van CL naar De Wijnbergen is overgemaakt.

In juli 2024 heeft United Zero de accountant van de Vennootschappen vervangen door een andere accountant; op dat moment waren de jaarrekeningen over 2023 nog niet vastgesteld en de jaarrekeningen over 2022 nog niet gedeponeerd.

Eveneens in juli 2024 werden de Vennootschappen geconfronteerd met acute liquiditeitsproblemen. Daaraan droeg bij dat er een achterstand in het factureren was voor een bedrag van € 175.000 - € 200.000.

Op 12 augustus 2024 hebben C&W en CL dwangbevelen ontvangen van de belastingdienst met betrekking tot achterstallige betalingen van de loonheffingsaanslagen van april 2024, van respectievelijk € 4.392 en € 8.033. Ook leveranciers bleven onbetaald, met als gevolg dat zij (althans een aantal van hen) nog slechts bereid waren te leveren na betaling. Tussen (in ieder geval) oktober en december 2024 hebben de Vennootschappen verschillende klachten ontvangen over het uitblijven van betalingen door de Vennootschappen, het niet (kunnen) krijgen van contact en het uitblijven van beloofde oplossingen.

Ook is in toenemende mate onrust op de werkvloer ontstaan, met als uiteindelijk gevolg dat van de tien werknemers die in mei 2023 voor de Vennootschappen werkten, er drie ontslag hebben genomen en er (inclusief [minderheidsaandeelhouder] ) drie ziek thuis zijn komen te zitten. United Zero heeft de vacante posities (deels) weer ingevuld.

Op 26 augustus 2024 waren de concept-jaarrekeningen over 2023 gereed en heeft United Zero een voorstel van € 113.975 gedaan aan Holding voor de koopprijs van de eerste tranche van 13% van de aandelen in de Vennootschappen:.

In de week van 9 september 2024 is [DGA] op kantoor verschenen. Daarop heeft United Zero bij brief van 13 september 2024 Holding ( [DGA] ) verboden om verdere werkzaamheden uit hoofde van de managementovereenkomst te verrichten of op het werk te verschijnen. United Zero heeft tevens kenbaar gemaakt over te zullen gaan tot beëindiging van de managementovereenkomst als zij en Holding ( [DGA] ) niet tot een minnelijke regeling, zoals een exit, komen. Als toelichting op de schorsing werd gegeven dat [DGA] zich niet aan de time-out had gehouden. Verder werd aan [DGA] verweten personeelsleden te hebben geïnformeerd over het gesprek dat hij de week daarvoor met United Zero had gevoerd. Geschreven werd tot slot:

Holding c.s. hebben bij brief van 25 september 2024 op de schorsing gereageerd. Zij hebben onder meer geschreven:

Op 3 oktober 2024 heeft een gesprek plaatsgevonden tussen [minderheidsaandeelhouder] en United Zero, waarbij onder andere gesproken is over de bedrijfsvoering door United Zero, de (toekomstige) rol van [minderheidsaandeelhouder] bij de Vennootschappen en de ontstane onrust. Het verslag dat United Zero daarvan heeft gemaakt en aan [minderheidsaandeelhouder] heeft toegezonden, is door [minderheidsaandeelhouder] op 7 oktober 2024 aan United Zero geretourneerd met aanvullingen, waarin kritiek op de handelwijze van United Zero tot dan toe is te lezen.

Holding c.s. hebben bij brief van 23 oktober 2024 hun bezwaren tegen het beleid en de gang van zaken binnen de Vennootschappen kenbaar gemaakt en informatieverzoeken gedaan. Hierop is door United Zero bij brief van 2 november 2024 gereageerd, onder bijvoeging van de voorlopige resultaten tot en met het derde kwartaal van 2024 (zonder toelichting) .

Bij een tweede brief van United Zero aan Holding van 2 november 2024 heeft zij concrete voorbeelden genoemd van uitlatingen die [DGA] tegenover het personeel zou hebben gedaan en die tot de schorsing van Holding aanleiding hebben gegeven. Een bijgevoegde schriftelijke verklaring van 2 november 2024 van de operationeel manager van de Vennootschappen maakt melding van diverse uitlatingen van [DGA] op de werkvloer die United Zero in een kwaad daglicht stellen, onder meer in de trant van “United Zero bedriegt de boel” en “United Zero wil de zaak leegtrekken”. United Zero maakt in deze brief verder melding van “mogelijk niet te herleiden (privé)boekingen”, die mogelijk “onttrekkingen” zouden vormen. United Zero heeft Holding de gelegenheid geboden om in het kader van hoor en wederhoor tekst en uitleg te verschaffen omtrent deze boekingen, die in een bijlage bij de brief werden vermeld en onder meer zagen op werkzaamheden verricht voor de dochter van [DGA] , die niet in rekening zouden zijn gebracht, en twee onverklaarde creditfacturen, waarvan er één ter grootte van € 1.220,89 ook aan de dochter van [DGA] was gericht.

Op 4 november 2024 heeft [minderheidsaandeelhouder] zich ziekgemeld.

In de week van 4 november 2024 heeft [DGA] op het kantoor van de Vennootschappen een kluis geopend waarvan alleen hij de sleutel bezat, met daarin een bedrag van € 39.451 aan contanten, en de contanten deels onder het personeel verdeeld en deels zelf meegenomen. [DGA] had het geld, dat door een opdrachtgever in contanten was betaald, enkele weken daarvoor van [minderheidsaandeelhouder] ontvangen en in de kluis gelegd.

Bij brief van 11 november 2024 heeft CL de managementovereenkomst met Holding opgezegd met onmiddellijke ingang op grond van artikel 1.4 onder a sub (b) van de managementovereenkomst (“een redelijke grond als genoemd in artikel 7:669 lid 3 sub e van het Burgerlijk Wetboek”), met onmiddellijke stopzetting van betaling van de managementvergoeding. Als redenen werden genoemd (i) verzwijging van twee onterechte crediteringen en (ii) het in 3.37 vermelde incident.

Bij brief van 14 november 2025 heeft Holding gereageerd op de schorsing en de daarop gevolgde beëindiging van de managementovereenkomst. In de brief betwist Holding opnieuw dat zij haar geheimhoudingsverplichting heeft geschonden en stelt verder dat het contante geld – dat volgens haar goeddeels uit fooien bestaat – altijd jaarlijks onder personeel wordt verdeeld en dat dit past in een bestendige gedragslijn. Holding vordert ten slotte doorbetaling van haar managementvergoeding en laat weten behoefte te hebben aan een aandeelhoudersvergadering ten behoeve van het verkrijgen van informatie.

Op of rond 14 november 2024 hebben United Zero en Holding de prijs voor de eerste tranche aandelen bepaald op € 111.902. In november 2024 heeft United Zero aan Hooibrug verzoeken gedaan tot het beschikbaar stellen van gelden onder de mezzaninelening, onder meer voor het afnemen van die tranche. Op 11 december 2024 heeft United Zero bevestigd de koopprijs niet te kunnen betalen. United Zero heeft de aandelen niet overgenomen.

Op 12 december 2024 zijn de – nog niet door de algemene vergadering vastgestelde – jaarrekeningen over 2023 gedeponeerd met de onjuiste vermelding dat deze op 29 augustus 2024 zijn vastgesteld.

Op 14 januari 2025 heeft op uitnodiging van Holding c.s. een gecombineerde aandeelhoudersvergadering van de Vennootschappen plaatsgevonden, met als agendapunten onder meer de vaststelling van de jaarrekeningen 2023 en de uitkering van 30% preferent dividend aan Holding op basis van die jaarrekeningen. Deze agendapunten zijn verdaagd vanwege het ontbreken van een toelichting van de accountant.

Holding c.s. hadden voorafgaand aan de aandeelhoudersvergadering om informatie verzocht ter voorbereiding van de te bespreken agendapunten, onder meer bij brief aan de advocaat van United Zero c.s. van 6 januari 2025. Zij verzochten onder meer om (i) een businessplan voor 2025 conform artikel 5.1 van de aandeelhoudersovereenkomst, (ii) (financiële) prognoses voor 2025, (iii) een overzicht besluitvorming met een (mogelijk) tegenstrijdig belang en (iv) een analyse van de personeelsproblematiek. Voorafgaand aan de vergadering is geen informatie verstrekt. Over de transacties tussen de Vennootschappen enerzijds en De Wijnbergen en United Zero anderzijds is ter vergadering gesproken. Op 30 januari 2025 is aan Holding c.s. een begroting (zonder toelichting) voor beide Vennootschappen voor 2025 verstrekt alsmede een indicatie van de omvang van de opdrachtportefeuille van de Vennootschappen, eveneens zonder toelichting, uitgesplitst naar bedragen voor “in opdracht”, “hot leads” en ”offertes”. Verder is aan Holding c.s. een verklaring van de accountant van de Vennootschappen verstrekt, inhoudende (i) dat de schuld in rekening-courant aan Rabobank niet wordt afgelost wegens onvoldoende financiële middelen en (ii) dat geen berekening is uitgevoerd om vast te stellen of over 2023 aan Holding 30% van de winst kon worden uitgekeerd, omdat het bestuur een uitkering “niet zag zitten”.

Op 27 januari 2025 heeft Holding conservatoire derdenbeslagen laten leggen, enerzijds ten laste van United Zero tot zekerheid van haar vordering tot betaling van de koopprijs voor de eerste tranche en anderzijds ten laste van CL tot zekerheid van haar (gestelde) vordering tot doorbetaling van de managementvergoeding tot mei 2026.

Op 28 februari 2025 hebben de Vennootschappen aan Holding een aangepaste verklaring van de accountant van die datum gezonden, waarin de accountant toelicht dat in de definitieve jaarrekeningen over 2023 geen dividenduitkering is verwerkt op grond van de slechte liquiditeitspositie van de Vennootschappen per 30 juni 2024 en 30 september 2024.

Op 11 april 2025 heeft Hooibrug het uitgeleende geld onder de mezzaninelening opgeëist op de grond dat United Zero haar ondanks diverse aanmaningen niet de financiële informatie heeft verschaft die zij ingevolge de overeenkomst van geldlening dient te verschaffen.

Op 15 april 2025 heeft een gecombineerde aandeelhoudersvergadering van de Vennootschappen plaatsgevonden. Een deel van de door Holding c.s. gevraagde informatie is door United Zero kort voor de vergadering, in de avond van 14 april 2025 per e-mail gedeeld. Het betreft de conceptjaarrekeningen over 2024, met een voorbehoud van de accountant ten aanzien van de continuïteitsveronderstelling en een liquiditeitsprognose voor de Vennootschappen voor het boekjaar 2025. United Zero heeft over de oorzaak en gevolgen van de opzegging van de mezzaninelening in dit bericht geschreven: