Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden, 16-04-2024, ECLI:NL:GHARL:2024:2569, 200.318.379
Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden, 16-04-2024, ECLI:NL:GHARL:2024:2569, 200.318.379
Gegevens
- Instantie
- Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden
- Datum uitspraak
- 16 april 2024
- Datum publicatie
- 1 mei 2024
- ECLI
- ECLI:NL:GHARL:2024:2569
- Zaaknummer
- 200.318.379
Inhoudsindicatie
Geschil over aandelenoverdracht. Hebben verkopende aandeelhouders opzettelijk onjuiste of onvolledige informatie gedeeld en daarmee bedrog gepleegd en in strijd met garantiebepalingen in de SPA gehandeld?
Bewijsopdracht.
Uitspraak
GERECHTSHOF ARNHEM-LEEUWARDEN
locatie Arnhem, afdeling civiel
zaaknummer gerechtshof 200.318.379
zaaknummer rechtbank 520949
arrest van 16 april 2024
in de zaak van
MC Present B.V.
die is gevestigd in Amsterdam
die hoger beroep heeft ingesteld
en bij de rechtbank optrad als eiseres in conventie en verweerster in reconventie
hierna: MC Present
advocaat: mr. K. Rutten
tegen:
1 Coöperatieve Gilde Healthcare Services I U.A.
die is gevestigd in Utrecht
2. Mirrortime B.V.
die is gevestigd in Den Haag
en die bij de rechtbank optraden als gedaagden in conventie en eiseressen in reconventie
hierna: Gilde en Mirrortime
advocaat: mr. A.R.J. Croiset van Uchelen.
1 Het verloop van de procedure in hoger beroep
Naar aanleiding van het arrest van 20 juni 2023 heeft op 29 november 2023 een mondelinge behandeling bij het hof plaatsgevonden. Daarvan is een verslag (proces-verbaal) gemaakt dat aan het dossier is toegevoegd. Gilde en Mirrortime hebben bij brief van 4 januari 2024 en MC Present heeft bij brief van 9 januari 2024 een reactie op het proces-verbaal gezonden; die reacties zijn aan het procesdossier toegevoegd. Indien dit voor de beslissing relevant mocht zijn, komt het hof daarop in het arrest terug.
Partijen hebben het hof gevraagd arrest te wijzen.
2 De kern van de zaak
Deze zaak gaat over de overdracht van de aandelen in BlijWerkt Groep B.V. (hierna: BlijWerkt), een bedrijf dat zich bezig houdt met arbeidsverzuim en het voorkomen daarvan. De vraag is of verkopers Gilde en Mirrortime opzettelijk onjuiste of onvolledige informatie hebben gedeeld en of koper MC Present daardoor een te hoge koopprijs heeft betaald. Partijen verschillen van mening over de vraag (1) of er tijdig is gedagvaard, (2) of er sprake is van het opzettelijk delen van onjuiste of onvolledige informatie en of daarmee sprake is van bedrog of schending van de garantiebepalingen in de koopovereenkomst en, zo ja, (3) tot welke vorderingen dat kan leiden.
Het hof gaat uit van de feiten zoals die zijn vastgesteld in rov. 2.1 tot en met 2.16 van het vonnis van de rechtbank Midden-Nederland van 6 juli 20221 (voor zover daartegen geen bezwaar is aangevoerd; zie grief 2 en rov. 2.2.6 hierna) en de feiten die het hieronder zelf vaststelt. Samengevat gaat het in deze zaak om het volgende.
De aandelen in BlijWerkt werden tot de overname gehouden door Gilde, Mirrortime en Saving Account B.V. (hierna Saving Account). Gilde hield tot de overdracht 84,64% van de aandelen. Mirrortime, de vennootschap met [de directeur BlijWerkt] (hierna: [de directeur BlijWerkt]) als indirect aandeelhouder/bestuurder, en Saving Account hielden tot de overdracht elk 7,68% van de aandelen BlijWerkt. [de directeur BlijWerkt] was naast indirect aandeelhouder ook de bestuurder van BlijWerkt.
Op 13 december 2019 is een koopovereenkomst (hierna: de SPA) gesloten tussen Gilde, Mirrortime en Saving Account als verkopers enerzijds (hierna gezamenlijk: Verkopers) en MC Present als koper anderzijds. MC Present is een speciaal voor de overname opgerichte vennootschap van de Mentha-groep, een bedrijf dat zich bezighoudt met private equity. Op grond van de SPA hebben Verkopers alle aandelen in BlijWerkt op 17 januari 2020 overgedragen aan MC Present voor een koopprijs van in totaal € 21.331.639,77. Met betrekking tot een deel van die koopprijs, namelijk een bedrag van € 2.150.000,-, zijn partijen een uitgestelde betaling op uiterlijk 31 december 2020 overeengekomen (hierna: de deferred payment).
Aan deze koopovereenkomst is een biedingsproces vooraf gegaan. Verkopers werden daarin bijgestaan door Oaklins en Sincerius. Oaklins heeft onder meer de coördinatie van de onderhandelingen verricht en Sincerius heeft de financiële due diligence begeleid. MC Present werd bijgestaan door Accuracy.
In het kader van het biedingsproces hebben Verkopers op 14 juni 2019 een informatiememorandum met MC Present gedeeld, met daarin een verwachte EBITDA voor 2019. Verkopers hebben verder toegang gegeven tot een virtuele dataroom inclusief een Q&A-tool. Hierin hebben Verkopers informatie verstrekt over de onderneming van BlijWerkt en heeft MC Present hierover vragen kunnen stellen. Er zijn onder meer een ‘Vendor Assist Report’, ‘VA Addendum’, ‘Management Accounts’ en ‘Latest Estimate’ ter beschikking gesteld. In de Latest Estimate heeft een aantal normalisaties plaatsgevonden ten opzichte van de eerdere gepresenteerde EBITDA voor 2019.
In oktober 2019 heeft MC Present een nieuwe (“finale”) bieding op de aandelen in BlijWerkt uitgebracht, van € 30 miljoen plus een maximale earn-out van € 6,5 miljoen (betaalbaar bij verwezenlijking van verdere groei van de winstgevendheid van BlijWerkt). Naar aanleiding van die bieding hebben partijen verder onderhandeld en hebben zij op 13 december 2019 de SPA gesloten, waarbij partijen in plaats van een earn-out de hiervoor onder 2.2.2 genoemde deferred payment zijn overeengekomen.
Na de overdracht van de aandelen op 17 januari 2020 heeft MC Present een memo (hierna: het CFO-memo) onder ogen gekregen dat eind augustus/begin september 2019 is opgesteld door [de oud-CFO BlijWerkt] , de voormalige CFO van BlijWerkt (hierna: [de oud-CFO BlijWerkt]) en is gericht aan Gilde. In het CFO-memo staat onder meer dat sinds februari 2019 de resultaten steeds verder zijn gaan achterlopen op de verwachtingen, dat hierover in het MT is gesproken en dat er meerdere eenmalige boekingen in de boekhouding zijn verwerkt met als doel om de achterblijvende resultaten te beperken, met een overzicht van die boekingen.
MC Present heeft Accuracy opdracht gegeven om onderzoek te doen naar de financiële cijfers van BlijWerkt over 2019 in het licht van het CFO-memo. Accuracy heeft haar bevindingen neergelegd in het rapport Project Check van 24 september 2020 (hierna: het rapport van Accuracy). In dit rapport staat onder meer dat er dertien boekingen (hierna: de Boekingen) zijn aangetroffen die zijn aan te merken als incidentele omzet of die betrekking hebben op andere jaren dan 2019.
Vervolgens heeft MC Present Verkopers bij brief van 25 september 2020 aansprakelijk gesteld voor de schade die zij stelt te hebben geleden als gevolg van schending van de garantieverplichtingen uit de SPA. Op 19 april 2021 heeft MC Present de inleidende dagvaarding in de onderhavige procedure laten betekenen.
MC Present en Saving Account hebben een regeling getroffen, waardoor Saving Account geen partij meer is in deze procedure.