Gerechtshof Den Haag, 02-11-2021, ECLI:NL:GHDHA:2021:2120, 200.266.423/01
Gerechtshof Den Haag, 02-11-2021, ECLI:NL:GHDHA:2021:2120, 200.266.423/01
Gegevens
- Instantie
- Gerechtshof Den Haag
- Datum uitspraak
- 2 november 2021
- Datum publicatie
- 2 december 2021
- ECLI
- ECLI:NL:GHDHA:2021:2120
- Zaaknummer
- 200.266.423/01
Inhoudsindicatie
Betalingen van managementvergoedingen voorafgaand aan faillissement. Onverplichte rechtshandeling als bedoeld in artikel 42 Fw? Overleg in de zin van artikel 47 Fw? Onrechtmatige selectieve betaling? Geen benadeling van de gezamenlijke schuldeisers.
Uitspraak
Afdeling Civiel recht
Zaaknummer : 200.266.423/01
Zaak-/rolnummer rechtbank : C/09/548902 / HA ZA 18-246
mr. Emanuel Andreas Henderikus ten Berge q.q., in zijn hoedanigheid van curator in het faillissement van de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Delfts Brood B.V.,
wonende te Rijswijk,
appellant in het principaal appel,
geïntimeerde in het incidenteel appel (van Van Nuland c.s.),
hierna te noemen: de curator,
advocaat: mr. K.S.L. van Vliet te Naaldwijk
tegen:
1. [...] van den Heuvel Holding B.V.,
gevestigd te Aalsmeer,
hierna te noemen: Van den Heuvel Holding,
advocaat: mr. J.G. Princen te Rotterdam,
2. [geïntimeerde 2],
wonende te [woonplaats], gemeente [gemeente],
hierna te noemen: [geïntimeerde 2],
advocaat: mr. J.G. Princen te Rotterdam,
geïntimeerden in het principaal appel,
en
3. Van Nuland Beleggingen B.V.,
gevestigd te Houten,
hierna te noemen: Van Nuland Beleggingen,
advocaat: mr. A-J. van der Duijn Schouten te Dordrecht,
4. [geïntimeerde 4],
wonende te [woonplaats],
hierna te noemen: [geïntimeerde 4],
advocaat: mr. A-J. van der Duijn Schouten te Dordrecht,
geïntimeerden in het principaal appel,
appellanten in het incidenteel appel,
Van den Heuvel Holding en [geïntimeerde 2] (geïntimeerden 1 en 2) zullen gezamenlijk worden genoemd: Van den Heuvel c.s.
Van Nuland Beleggingen en [geïntimeerde 4] (geïntimeerden 3 en 4) zullen gezamenlijk worden genoemd: Van Nuland c.s.
Van den Heuvel c.s. en Van Nuland c.s. zullen gezamenlijk worden genoemd: Geïntimeerden.
Waar de zaak over gaat
Het geschil betreft de betaling van management fees in de periode van november 2012 t/m januari 2013 door Delfts Brood B.V. aan Van den Heuvel Holding en Van Nuland Beleggingen. Na het faillissement van Delfts Brood B.V. in februari 2013 heeft de curator deze betalingen als paulianeus (artikelen 42 en 47 Fw) vernietigd en teruggevorderd.
Van den Heuvel c.s. en Van Nuland c.s. zijn (als indirect bestuurders) door de curator eveneens aangesproken tot terugbetaling van deze betalingen (en diverse andere betalingen door Delfts Brood B.V. aan crediteuren vóór faillissement) op de grond dat deze betalingen selectief en dus onrechtmatig zijn.
Het verloop van de procedure in hoger beroep
1. Het verloop van de procedure blijkt uit de volgende stukken. Het hof heeft hiervan kennisgenomen:
- -
-
het procesdossier van de eerste aanleg, waaronder het tussen partijen gewezen vonnis van de rechtbank Den Haag van 15 mei 2019 (hierna: het bestreden vonnis);
- -
-
de dagvaardingen in hoger beroep van 13 en 14 augustus 2019;
- -
-
de memorie van grieven van de curator, met daarin opgenomen zeven grieven (met producties 43 t/m 54);
- -
-
de memorie van antwoord van Van den Heuvel c.s., met een productie;
- -
-
de memorie van antwoord tevens incidenteel appel van Van Nuland c.s.;
- -
-
de memorie van antwoord in incidenteel appel van de curator.
Nadat partijen de stukken hebben gefourneerd, is arrest bepaald.
De feiten
2. De rechtbank is in het bestreden vonnis onder 2.1 tot en met 2.31 van een aantal feiten uitgegaan. Grief I is gericht tegen de feitenvaststelling in het bestreden vonnis. De curator heeft daarbij niet concreet aangegeven welke specifieke feiten aanvulling en/of wijziging behoeven. De in de memorie van grieven onder 54 door de curator – als samenvatting – uiteengezette feiten wijken ook niet af van hetgeen door de rechtbank in het bestreden vonnis als feiten is vastgesteld, zodat ook het hof deze feiten tot uitgangspunt zal nemen (voor zover relevant aangevuld met feiten die evenmin ter discussie staan).
Het gaat in deze zaak – voor zover in hoger beroep (nog) van belang – om het volgende:
De Delfts Brood Groep
Delfts Brood B.V. is een vennootschap die behoort tot de Delfts Brood Groep. De Delfts Brood Groep exploiteert (exploiteerde) een fabrieksbakkerij van brood en banket.
Van Nuland is sinds 1998 werkzaam geweest voor de Delfts Brood Groep. Op 1 januari 2004 is tussen Van Nuland Beleggingen en Delfts Brood Beheer B.V., de enig aandeelhouder en bestuurder van Delfts Brood B.V., een managementovereenkomst gesloten.
Tussen Van den Heuvel Holding en Delfts Brood Beheer B.V. is op 30 juli 2011 een managementovereenkomst gesloten. In de managementovereenkomst is onder meer het volgende opgenomen:
“(...)
Artikel 1
1. (...)
2. Onder het voeren van management wordt verstaan het voeren van de directie in de meest ruime zin van het woord. (...)
Artikel 4
De managementvergoeding, die opdrachtgever aan opdrachtnemer verschuldigd is bedraagt € 200.000,= + rente lening [...] van den Heuvel Holding B.V. per jaar (exclusief omzetbelasting). De vergoeding wordt op de volgende wijze uitbetaald: iedere derde week van de betreffende maand. (...)”
De financiële situatie van de Delfts Brood Groep was in 2011 niet goed. Ter verbetering van de rentabiliteit is een strategisch plan opgesteld. Dit strategisch plan is vanaf maart / april 2012 doorgevoerd. Onderdeel van dit strategisch plan was een structuurwijziging.
Na de structuurwijziging is de naam van Delfts Brood Beheer B.V. gewijzigd in DB Holding B.V. Deze holding was enig aandeelhouder in de nieuw opgerichte vennootschap DB Beheer B.V., die op haar beurt bestuurder en enig aandeelhouder werd van een zestal werkmaatschappijen, waaronder de op 5 april 2012 opgerichte vennootschap Delfts Brood B.V.
Van Nuland Beleggingen en Van den Heuvel Holding zijn sinds 15 juli 2008 respectievelijk 21 maart 2012 bestuurder van DB Holding B.V. Van Nuland en Van den Heuvel zijn bestuurder en aandeelhouder van Van Nuland Beleggingen respectievelijk Van den Heuvel Holding.
Op 30 juni 2012 is tussen Van Nuland Beleggingen en DB Holding B.V. een aangepaste managementovereenkomst gesloten. In deze managementovereenkomst is onder meer het volgende opgenomen:
“(...)
Artikel 1
1. (...)
2. Onder het voeren van management wordt verstaan het voeren van de directie in de meest ruime zin van het woord. (...)