Hoge Raad, 28-11-2008, BF5283, 08/02850

28 november 2008

Eerste Kamer

08/02850

RM/TT

1. [Eiser 1],

wonende te [woonplaats],

2. [Eiser 2],

wonende te [woonplaats],

3. [Eiser 3],

wonende te [woonplaats],

EISERS tot cassatie,

advocaat: mr. J. Groen,

1. [Verweerster 1],

gevestigd te [vestigingsplaats],

2. [Verweerder 2],

wonende te [woonplaats],

3. [Verweerster 3],

gevestigd te [vestigingsplaats]

VERWEERDERS in cassatie,

niet verschenen.

Eisers tot cassatie (hierna: [eiser] c.s.) hebben bij exploot van 18 juni 2008 aan verweerders in cassatie (hierna: [verweerder] c.s.) aangezegd dat zij beroep in cassatie instellen tegen het tussen partijen gewezen arrest van het gerechtshof te 's-Hertogenbosch van 18 maart 2008 en hen gedagvaard te verschijnen ter terechtzitting van de Hoge Raad van 5 september 2008.

Het exploot is betekend aan het kantoor van mr. J.A.TH. van Zinnicq Bergmann, de procureur van [eiser] c.s. in hoger beroep.

[Eiser] c.s. hebben op 30 juni 2008 aan verweerders een exploot uitgebracht tot herstel van de onjuiste wijze van betekening van het eerdere exploot. Dit exploot is betekend aan het kantoor van mr. R.F.L.M. van Dooren, de procureur van [verweerder] c.s. in hoger beroep.

[Verweerder] c.s. zijn in cassatie niet verschenen.

[Eiser] c.s. hebben verzocht verstek te verlenen tegen verweerders.

De conclusie van de Advocaat-Generaal D.W.F. Verkade strekt ertoe de nietigheid van het exploot van dagvaarding van 18 juni 2008 uit te spreken, het verstek te weigeren en te verstaan dat instantie is geëindigd.

Het exploot van 18 juni 2008 voldoet niet aan de eisen, vermeld in de Zesde afdeling van de Eerste titel van Boek 1 Rv., in het bijzonder niet aan die van art. 63 Rv.

Ingevolge art. 120 lid 1 levert dit een gebrek op dat nietigheid meebrengt.

Dit gebrek is evenwel, op de voet van art. 120 lid 2 Rv., door het ten verzoeke van [eiser] c.s. op 30 juni 2008 uitgebrachte exploot op de juiste wijze en tijdig hersteld.

Geen van beide exploten bevat een vermelding als bedoeld in art. 111 lid 2 onder j Rv., die ingevolge art. 120 lid 1 Rv. op straffe van nietigheid is voorgeschreven. Nu niet aannemelijk is dat het exploit van 30 juni 2008 [verweerder] c.s. als gevolg van dat gebrek [verweerder] c.s. niet heeft bereikt, zal [eiser] c.s., op de voet van art. 121 lid 2 Rv., in de gelegenheid worden gesteld andermaal een herstelexploot te doen uitbrengen.

De Hoge Raad:

bepaalt dat de zaak weer zal worden uitgeroepen ter rolle van 12 december 2008;

beveelt [eiser] c.s. om [verweerder] c.s. die datum bij exploot aan te zeggen, met herstel van laatstgemeld gebrek op hun kosten;

houdt iedere verdere beslissing aan.