Rechtbank Amsterdam, 27-08-2018, ECLI:NL:RBAMS:2019:6988, C/13/652405 / KG ZA 18-850
Rechtbank Amsterdam, 27-08-2018, ECLI:NL:RBAMS:2019:6988, C/13/652405 / KG ZA 18-850
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Amsterdam
- Datum uitspraak
- 27 augustus 2018
- Datum publicatie
- 25 september 2019
- ECLI
- ECLI:NL:RBAMS:2018:10095
- Zaaknummer
- C/13/652405 / KG ZA 18-850
Inhoudsindicatie
Vordering gedaagde te gebieden de opbrengst van de verkoop van gas van Naftogaz te doen bijschrijven op een bepaalde rekening, en te gehengen en gedogen dat die opbrengst wordt verdeeld conform een gezamenlijke instructie van partijen, dan wel overeenkomstig een onherroepelijke rechterlijke uitspraak in een procedure tussen partijen.
Uitspraak
vonnis
Afdeling privaatrecht, voorzieningenrechter civiel
zaaknummer / rolnummer: C/13/652405 / KG ZA 18-850 CdK/JE
Vonnis in kort geding van 27 augustus 2018
in de zaak van
de rechtspersoon naar het recht van Zwitserland
OMNI BRIDGEWAY S.A.,
gevestigd te Genève (Zwitserland),
eiseres bij dagvaarding op verkorte termijn van 9 augustus 2018,
advocaat mr. J. Meuleman te Amsterdam,
tegen
de rechtspersoon naar het recht van Italië
ITALIA UKRAINA GAS IN LIQUIDAZIONE,
gevestigd te Asti (Italië),
gedaagde,
advocaat mr. D.J.M. Lange te Haarlem.
Partijen zullen hierna Omni en IUGAS worden genoemd.
1 De procedure
Ter zitting van 13 augustus 2018 heeft Omni gesteld en gevorderd overeenkomstig de in kopie aan dit vonnis gehechte dagvaarding. IUGAS heeft verweer gevoerd met conclusie tot weigering van de gevraagde voorziening. Beide partijen hebben producties en een pleitnota in het geding gebracht. Na verder debat hebben partijen verzocht vonnis te wijzen.
Ter zitting waren voor zover van belang aanwezig:
aan de zijde van Omni: [naam 1] , mr. Meuleman en mr. L. Aardoom;
aan de zijde van IUGAS: [naam 2] , mr. Lange en mr. R.F. Goeman en I. Huigens (tolk Engels).
2 De feiten
Op 24 december 2003 heeft IUGAS een overeenkomst tot levering van gas gesloten met de National Joint Stock Company Naftogaz of Ukraine (hierna: Naftogaz).
IUGAS is een arbitrale procedure begonnen tegen Naftogaz bij het arbitrage-instituut van de Kamer van Koophandel te Stockholm (hierna: SCC). Het SCC heeft Naftogaz bij arbitraal vonnis van 19 december 2012 veroordeeld tot betaling aan IUGAS van een bedrag van USD 12.718.486,00, te vermeerderen met rente en kosten (hierna: de Claim).
Op 3 januari 2014 is [naam 3] benoemd tot voorzitter van de raad van bestuur van IUGAS.
Op 13 augustus 2014 hebben partijen een “Finance and Recovery Agreement” (hierna: FRA) gesloten, waarbij IUGAS aan Omni de opdracht heeft gegeven om verhaalsmogelijkheden te zoeken voor de Claim en om de Claim te innen. De overeenkomst werd gesloten voor de duur van 24 maanden, met de bepaling dat deze automatisch zou worden verlengd als Omni voortgang zou maken met het innen van de Claim voor de periode die nodig zou zijn om alle juridische procedures af te ronden.
In de FRA is – voor zover van belang – het volgende opgenomen:
“EXCLUSIVE MANDATE
IUGAS hereby provides Omni Bridgeway with an exclusive and irrevocable instruction and mandate to recover the Claim and to undertake any lawful action on behalf of, and in the name of IUGAS.
(…)
Omni Bridgeway will seek IUGAS’ prior written consent in respect of any (final) settlement or sale or waiving of rights. However, IUGAS shall not unreasonably withold such consent.
(…)
In the event of a recovery (regardless whether by way of enforcement, settlement, sale or otherwise) Omni Bridgeway’s external costs (i.e. out-of-pocket costs such as lawyers fees, court fees, deposits, retainers or other third party fees) will always be deducted from the (gross) recovery proceeds first en reimbursed to Omni Bridgeway, prior to the sharing of the (net) recovery proceeds between IUGAS and Omni Bridgeway as set forth under article 3.1 of the Agreement
SUCCES FEE
In the event of a recovery, whether by way of enforcement, settlement, sale or otherwise, Omni Bridgeway shall be entitled to a success fee (“Success Fee”) equal to 30% (thirty per cent) out of each and every amount recovered. For avoidance of doubt, the Success Fee is calculated on the basis of any gross amount recovered, without deduction of costs or fees.
(…)
GOVERNING LAW, JURISDICTION AND PRIVITY
Both the formation and implementation of this Agreement are governed by Swiss Law. In case of disputes between the Parties, the Cantonal Courts of Geneva, Switzerland, shall have exclusive jurisdiction.”
Bij “Deed of Pledge” van 13 augustus 2014 (hierna: de pandakte) heeft IUGAS aan Omni een pandrecht verstrekt op de Claim als zekerheid voor de verplichtingen van IUGAS, aangeduid als “Secured Liabilities”.
In de pandakte is – voor zover van belang – het volgende opgenomen:
“ Secured Liabilities means any and all monies and monetary obligations at any time due (whether actual or contingent of future and whether owed jointly or severally or in any other capacity whatoever) by the Pledgor to the Pledgee under the Finance and Recovery Agreement.
(…)
11. Governing law
This Deed is governed by the laws of the Netherlands. The courts of Amsterdam, judging in the first instance, have exclusive jurisdiction to settle any dispute between the Pledgor and the Pledgee with respect to or in connection with this Deed.”
IUGAS heeft Trameta Kft. (Hierna: Trameta) bij “Cooperation Agreement” van 27 juli 2017 (hierna: Cooperation Agreement) opdracht gegeven haar verder te assisteren bij het innen van de Claim, in samenwerking met Omni, door middel van de verkoop van vermogensbestanddelen van Naftogaz in Slowakije.
In de Cooperation Agreement is – voor zover van belang – het volgende opgenomen:
“3.1 During the life of this Agreement and in recognition of and as compensation for the Services, TRAMETA is entitled to the Succes Fee amounting to 20% (twenty percent) of any and all amounts collected bij IUGAS under the Claim either:
(i) payments received from Naftogaz and/or payments from the sale of assets of Naftagaz in the Slovak Republic e.g. via a bailiff or a lawyer acting in the Slovak Republik;
(…)
For amounts collected by way of the Services in the Slovak Republic which will trigger the Succes Fee in accordance with clause 3.1 (i) of this Agreement, IUGAS shall instruct its Slovak lawyer and the Slovak bailiff on the direct disbursement of the Succes Fee to TRAMETA to a bank account to be notified by TRAMETA. (…) Subsequently, the remainder of 80% of such collected amounts shall be disbursed to IUGAS to the following bank account of IUGAS’ Swiss lawyers:
Beneficiary: Chabrier Avocats SA (…)”
Op 6 februari 2018 hebben partijen een “First Amendment Agreement” (hierna: First Amendment) gesloten in aanvulling op en ter vervanging van onderdelen van de FRA. Bij de First Amendment heeft IUGAS opdracht gegeven aan Omni een tweede vordering van mogelijk USD 30.000.000 met rente (hierna: de Second Claim) van IUGAS op Naftogaz te incasseren.
In de First Amendment is – voor zover van belang – het volgende opgenomen:
“5. Parties Agree that this 1st Amendment Agreement constitutes an integral part of the Agreement (de FRA, vzr.), sets forth, together with the Agreement, the entire agreement between the Parties in respect of the subject matter of this 1st Amendment Agreement and the Agreement, and supersedes all discussions or understandings between the Parties relating to this 1st Amendment Agreement and the Agreement.
6. Both the formation and implementation of this 1st Amendmend Agreement are governed by the laws of the Netherlands. In case of disputes between the Parties, the District Court in Amsterdam, The Netherlands, shall have exclusive jurisdiction.”
De heer [naam 3] is op 10 april 2018 vervangen door [naam 4] , die door de rechtbank van Asti (Italië) met ingang van 30 maart 2018 was benoemd tot vereffenaar van IUGAS. [naam 4] is op 6 juli 2018 als vereffenaar vervangen door [naam 5] .
Naftogaz heeft in het kader van onderhandelingen met Omni in maart 2018 een schikkingsvoorstel gedaan van USD 20.000.000. Hoewel [naam 3] en [naam 6] (een ander bestuurslid van IUGAS, vzr.) hiermee namens IUGAS akkoord zijn gegaan, heeft deze schikking geen doorgang gevonden.
Omni heeft op 13 juni 2018 mededeling gedaan van haar pandrecht aan Naftogaz.
Omni heeft op 28 juli 2018 bij deze rechtbank een bodemprocedure aanhangig gemaakt tegen IUGAS.
Bij brief van 2 augustus 2018 heeft [naam 5] Omni bericht dat – kort gezegd – IUGAS bij het aangaan van de FRA, de pandovereenkomst en de First Amendment Agreement niet rechtsgeldig werd vertegenwoordigd, dat hij deze overeenkomsten subsidiair beëindigt en meer subsidiair ontbindt.
Op 6 augustus 2018 heeft IUGAS een overeenkomst gesloten met Trameta betreffende overdracht van de Claim aan Trameta.
Bij brief van 9 augustus 2018 heeft Omni IUGAS – kort gezegd – bericht noch grond te zien voor de ongeldigheid van de tussen partijen gesloten overeenkomsten, noch voor de beëindiging of ontbinding daarvan.
Trameta heeft eind maart 2018 ten behoeve van IUGAS beslag gelegd op een partij gas van Naftogaz in Slowakije. Op 14 augustus 2018 stond een veiling gepland van deze partij gas in Bratislava, Slowakije. Deze veiling is op 13 augustus 2018 uitgesteld tot een nog onbekende datum naar aanleiding van een verzoek daartoe van Naftogaz.
3 Het geschil
Omni vordert – samengevat en na aanvulling van haar vorderingen –:
-
IUGAS op straffe van een dwangsom te gebieden de opbrengst van de verkoop van gas van Naftogaz bij de rechtbank te Bratislava, Slowakije, bekend onder dossiernummer [dossiernummer 1] en deurwaardersdossiernummer [deurwaardersdossiernummer 1] en dossiernummer [dossiernummer 2] en deurwaardersdossiernummer [deurwaardersdossiernummer 2] te doen bijschrijven primair op een rekening van Stichting Derdengelden Omni Bridgeway te Schiphol, subsidiair op de rekening van Geerlings & Hofstede Gerechtsdeurwaarders te Amsterdam en meer subsidiair op de rekening van Chabrier Advocaten te Zwitserland, en te gehengen en gedogen dat die opbrengst wordt verdeeld conform een gezamenlijke, eensluidende schriftelijke instructie van partijen, dan wel overeenkomstig een onherroepelijke rechterlijke uitspraak in een procedure tussen partijen, na betekening van die uitspraak;
-
die voorziening te treffen die de voorzieningenrechter vermeent te behoren;
-
IUGAS te veroordelen in de proceskosten.
IUGAS voert verweer.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.