Rechtbank Amsterdam, 21-03-2018, ECLI:NL:RBAMS:2018:2799, C/13/612753 / HA ZA 16-759
Rechtbank Amsterdam, 21-03-2018, ECLI:NL:RBAMS:2018:2799, C/13/612753 / HA ZA 16-759
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Amsterdam
- Datum uitspraak
- 21 maart 2018
- Datum publicatie
- 2 mei 2018
- ECLI
- ECLI:NL:RBAMS:2018:2799
- Zaaknummer
- C/13/612753 / HA ZA 16-759
Inhoudsindicatie
De Braziliaanse telecomonderneming Oi is is – kort gezegd – in financiële problemen geraakt en in Brazilië onderworpen aan gerechtelijke herstructurering. Twee Nederlandse dochtervennootschappen functioneerden als financieringsvehikels voor de Oi-groep. Die twee dochtervennootschappen hebben geld doorgeleend binnen de Oi-groep.
Capricorn is houdster van door een dochtervennootschap uitgegeven schuldpapieren. Capricorn vorderde in deze procedure tegen Oi, de dochtervennootschappen en (ex-)bestuurders van die dochtervennootschappen dat de leningen ongedaan gemaakt worden, zodat Capricorn betaald zou kunnen worden of schadevergoeding zou kunnen krijgen.
Op de schuldpapieren zijn voorwaarden van toepassing. Daarin staat dat niet de houders van de papieren, maar een daarvoor aangewezen Trustee de rechtszaken tegen Oi en de dochtervennootschappen moet voeren. De rechtbank oordeelt in dit vonnis dat ook de vorderingen tegen de bestuurders door de Trustee moeten worden ingesteld. Capricorn is niet de partij die de vordering kan instellen en alle vorderingen van Capricorn worden daarom in dit vonnis afgewezen.
Uitspraak
vonnis
Afdeling privaatrecht
zaaknummer / rolnummer: C/13/612753 / HA ZA 16-759
Vonnis van 21 maart 2018
in de zaak van
de rechtspersoon naar het recht van de Kaaimaneilanden
CAPRICORN CAPITAL LTD.,
gevestigd te George Town (Kaaimaneilanden),
eiseres,
advocaat mr. J.W. de Groot,
tegen
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
PORTUGAL TELECOM INTERNATIONAL FINANCE B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
2. de coöperatie met uitgesloten aansprakelijkheid
OI BRASIL HOLDINGS COÖPERATIEF U.A.,
gevestigd te Amsterdam,
3. de rechtspersoon naar het recht van Brazilië
OI S.A.,
gevestigd te Rio de Janeiro (Brazilië),
gedaagden,
niet verschenen,
en
wonende te [woonplaats] ( Brazilië ),
gedaagde en eiser in het incident,
advocaat mr. L.P. Kortmann,
5. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
TRUST INTERNATIONAL MANAGEMENT (T.I.M.) B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
gedaagde,
advocaat mr. M. Deckers,
6. [gedaagde sub 6],
wonende te [woonplaats] ,
gedaagde,
advocaat mr. M. Deckers,
wonende te [woonplaats] ( Brazilië ),
gedaagde en eiser in het incident,
advocaat mr. M.A. Broeders,
8. [gedaagde sub 8],
wonende te [woonplaats] ,
gedaagde,
advocaat mr. M. Deckers,
9. [gedaagde sub 9],
wonende te [woonplaats] ( Brazilië ),
gedaagde en eiser in het incident,
advocaat mr. M.A. Broeders,
10. [gedaagde sub 10],
wonende te [woonplaats] ( Brazilië ),
gedaagde en eiseres in het incident,
advocaat mr. R.D. Vriesendorp,
11. [gedaagde sub 11],
wonende te [woonplaats] ( Brazilië ),
gedaagde en eiser in het incident,
advocaat mr. L.P. Kortmann.
Partijen zullen hierna Capricorn en respectievelijk (gedaagden sub 1, 2 en 3 gezamenlijk) de niet verschenen gedaagden, (gedaagden sub 5, 6 en 8 gezamenlijk) TIM c.s. en (gedaagden sub 4, 7, 9, 10 en 11 gezamenlijk) de Braziliaanse gedaagden worden genoemd. Gedaagde sub 1 wordt ook PTIF genoemd, gedaagde sub 2 FinCo en gedaagde sub 3 Oi sa. Tim c.s. en de Braziliaanse gedaagden zullen samen (ook) de Bestuurders worden genoemd.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- -
-
de gelijkluidende dagvaardingen van 16 en 24 maart 2016, met producties;
- -
-
de incidentele conclusie tot zekerheidstelling voor proceskosten ex artikel 224 Rv tevens houdende verzoek tot oproeping in vrijwaring tevens houdende verzoek tot aanhouding van TIM c.s.;
- -
-
de incidentele conclusie van antwoord van Capricorn;
- -
-
het vonnis in de incidenten van 1 februari 2017;
- -
-
de conclusie van antwoord van TIM c.s., met producties;
- -
-
het tussenvonnis van 10 mei 2017 waarin een meervoudige comparitie van partijen is gelast;
- -
-
de akte van Capricorn, met producties;
- -
-
de antwoordakte van TIM c.s.;
- -
-
de gezamenlijke incidentele conclusie tot zekerheidsstelling voor proceskosten ex art. 224 Rv en niet-ontvankelijk verklaring, tevens houdende akte uitlating toepasselijk recht en verzoek tot het stellen van prejudiciële vragen, van de Braziliaanse gedaagden;
- -
-
de akte overlegging producties, tevens conclusie van antwoord in het incident ex artikel 224 Rv, tevens conclusie van antwoord in reconventie, van Capricorn, met producties;
- -
-
het proces-verbaal van comparitie van 14 november 2017, met de daarin genoemde stukken.
Tegen PTIF, FinCO en Oi sa is verstek verleend.
PTIF en FinCo zijn op 19 april 2017 gefailleerd. De procedure tegen hen is van rechtswege geschorst.
Ten slotte is vonnis bepaald.
2 De feiten
Capricorn is een investeringsmaatschappij.
FinCo maakt deel uit van een groep van vennootschappen met aan het hoofd de vennootschap naar Braziliaans recht Oi sa. De aandelen van Oi sa zijn genoteerd aan de beurzen van Sao Paulo en New York. De werkmaatschappijen van de Oi-groep zijn actief op het gebied van telecommunicatie, met name in Brazilië. FinCo heeft geen eigen activiteiten en functioneert als een zogenoemd financieringsvehikel binnen de Oi-groep. Ook PTIF functioneert als financieringsvehikel binnen de Oi-groep. FinCo en PTIF zijn beide 100% dochters van Oi sa.
De Bestuurders zijn voormalig bestuurder van PTIF en/of FinCo.
FinCo en PTIF hebben beide – om financiering ten behoeve van de operationele vennootschappen binnen de Oi-groep aan te trekken – “Notes” (obligaties) uitgegeven. De Notes, die op verschillende beurzen worden verhandeld, zijn gegarandeerd door Oi sa als moedervennootschap. Uitgifte van de Notes is onder meer onderworpen aan een zogenoemde “Trust Deed”. Deze bevat, voor zover het de door PTIF uitgegeven Notes betreft, een zogenoemde “No-Action Clause”, inhoudende (onder meer) dat het instellen van een vordering tegen PTIF ten behoeve van de obligatiehouders in beginsel aan de “Trustee” is voorbehouden en dat deze daartoe slechts is gehouden indien “Noteholders” (obligatiehouders) met een gezamenlijk belang van ten minste 25% dit van de Trustee verlangen.
De relevante versie van de gewijzigde Trust Deed houdt – voor zover hier van belang – het volgende in:
(1) PORTUGAL TELECOM INTERNATIOAL FINANCE B.V. [...] (the “Issuer” or “PTIF”);
[...]
(2) OI S.A. [...] (the “Guarantor”); and
(3) CITICORP TRUSTEE COMPANY LIMITED [...] (the “Trustee” [...]).
[...]
1 DEFINITIONS
[...]
(B)
[...]
(iv) All references in these presents to any action, remedy, method of proceeding for the enforcement of the rights of creditors shall be deemed to include, in respect of any jurisdiction other than England, references to such action, remedy or method of proceeding for the enforcement of the rights of creditors available or appropriate in such jurisdiction as shall most nearly approximate to such action, remedy or method of proceeding described or referred to in these presents.
[...]