Rechtbank Amsterdam, 21-06-2018, ECLI:NL:RBAMS:2018:4563, 647601 KG ZA 18-442
Rechtbank Amsterdam, 21-06-2018, ECLI:NL:RBAMS:2018:4563, 647601 KG ZA 18-442
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Amsterdam
- Datum uitspraak
- 21 juni 2018
- Datum publicatie
- 29 juni 2018
- ECLI
- ECLI:NL:RBAMS:2018:4563
- Zaaknummer
- 647601 KG ZA 18-442
Inhoudsindicatie
Kort geding aangespannen door de niet-winnende inschrijver op een aanbesteding door de gemeente Amsterdam.
Vordering afgwezen omdat de bezwaren in een eerder stadium hadden kunnen worden geuit en omdat voorts niet is gebleken van strijd met aanbestedingsrechtelijke beginselen. De gemeente heeft haar beoordeling voldoende objectief laten plaatsvinden.
Uitspraak
vonnis
Afdeling privaatrecht, voorzieningenrechter civiel
zaaknummer / rolnummer: C/13/647601 / KG ZA 18-442 MV/MV
Vonnis in kort geding van 21 juni 2018
in de zaak van
1. de vennootschap onder firma
[eiser sub 1] ,
gevestigd te [vestigingsplaats] ,2. [eiser sub 2],wonende te [woonplaats] , 3. [eiser sub 3] ,wonende te [woonplaats] , 4. [eiser sub 4], wonende te [woonplaats]
eisers bij dagvaarding van 8 mei 2018 en bij herstelexploot van 7 juni 2018,
advocaat mr. H.A. Schenke te Nijmegen,
tegen
de publiekrechtelijke rechtspersoon
GEMEENTE AMSTERDAM,
zetelend te Amsterdam,
gedaagde,
advocaat mr. E. van der Hoeven te Amsterdam.
Partijen zullen hierna [eisers] (in enkelvoud) en de Gemeente worden genoemd.
1 De procedure
Ter terechtzitting van 14 juni 2018 heeft [eisers] gesteld en gevorderd overeenkomstig de in kopie aan dit vonnis gehechte dagvaarding en herstelexploot. [eisers] heeft haar vordering gewijzigd overeenkomstig de eveneens in kopie aan dit vonnis gehechte akte.
De Gemeente heeft verweer gevoerd met conclusie tot weigering van de gevraagde voorzieningen.
Beide partijen hebben producties en een pleitnota in het geding gebracht. Ter zitting waren aanwezig:
aan de zijde van [eisers] [eiser sub 2] en [eiser sub 4] met mr. D. van Alst, kantoorgenoot van mr. Schenke;
aan de zijde van de Gemeente [naam 1] , [naam 2] en [naam 3] met mr. Van der Hoeven.Na verder debat hebben partijen verzocht vonnis te wijzen dat is bepaald op 28 juni 2018. Nadien zijn de raadslieden van partijen ervan in kennis gesteld dat op 21 juni 2018 vonnis wordt gewezen.
2 De feiten
Eisers onder 2, 3 en 4 zijn de vennoten van [eiser sub 1]
De Gemeente heeft een Europese openbare aanbesteding uitgeschreven voor het project “ [projectgegevens] ”. In de Aanbestedingsleidraad van 8 januari 2018 is in hoofdstuk 5 opgenomen dat de aanbesteder de economisch meest voordelige inschrijving bepaalt op basis van de beste prijs-kwaliteitverhouding. Uitgangspunt hierbij is de fictieve inschrijvingssom die wordt bepaald door de daadwerkelijke inschrijvingssom minus de fictieve korting die wordt verleend op basis van de kwaliteit (de uiterlijke kenmerken van het natuursteen, kleur en structuur). De maximale fictieve korting bedraagt € 100.000,-. Een beoordelingscommissie toetst de esthetische kwaliteit op basis van geanonimiseerde inschrijvingsmonsters en is niet op de hoogte van de inschrijvingsprijzen. De beoordelingscommissie bestaat uit een projectverantwoordelijke, niet betrokken bij dit project, een ontwerper van een openbare ruimte van een andere gemeente, twee vertegenwoordigers uit het projectgebied en een beheerder van openbare ruimte in een grootstedelijk gebied. In bijlage 8 bij de Aanbestedingsleidraad zijn de esthetische specificaties en de beoordelingscriteria esthetische kwaliteit opgenomen. Eveneens op 8 januari 2018 heeft de Gemeente het Beoordelingsprotocol Uiterlijke kenmerken natuursteen opgesteld. De Gemeente heeft deze stukken als productie 8 en 9 in het geding gebracht. Bij het protocol is als bijlage 1 een beoordelingsformulier gevoegd, waarin het volgende is opgenomen:
Naar aanleiding van een eerdere mislukte aanbesteding in het voorjaar van 2016 voor de levering van natuursteen voor het [naam plein] te Amsterdam, heeft de Gemeente op 22 november 2017 – dus voorafgaand aan de aanbesteding ten behoeve van de herinrichting [projectgegevens] – een zogenoemde marktconsultatie (in de vorm van een internetenquête) gehouden. Hierbij was een concept van de onder 2.2 genoemde Aanbestedingsleidraad gevoegd. De marktconsultatie is gepubliceerd via een aankondiging op TenderNed. Een afschrift van die aankondiging is tevens verzonden naar alle bij de Gemeente bekende leveranciers van natuursteen, waaronder de inschrijvers op soortgelijke aanbestedingen in 2016 en 2017. De uitkomst van de marktconsultatie is door de Gemeente bekendgemaakt op 8 januari 2018. Die uitkomst komt er – kort gezegd – op neer dat geen principiële bezwaren zijn geconstateerd tegen een aanbesteding zoals beschreven in het hiervoor genoemde concept van de Aanbestedingsleidraad. In het kader van de marktconsultatie heeft de Gemeente de mogelijkheid geboden voor een individueel gesprek. [eisers] heeft hiervan gebruik gemaakt.
Op 16 januari 2018 heeft de Gemeente in het kader van de aanbesteding “Natuursteen herinrichting [projectgegevens] ” een informatiebijeenkomst georganiseerd.
[eiser sub 2] van [eisers] was hierbij aanwezig.
Als productie 6 heeft de Gemeente drie Nota’s van Inlichtingen in het geding gebracht.
[eisers] heeft ingeschreven op de aanbesteding met een inschrijvingssom van € 158.042,95.
Bij brief van 19 april 2018 heeft de Gemeente [eisers] – kort gezegd – medegedeeld dat de opdracht is gegund aan Stone Base B.V. In de brief is opgenomen dat aan Stone Base B.V. een fictieve korting op de inschrijvingsprijs is toegekend van € 100.000,-. Aan [eisers] is een fictieve korting toegekend van € 50.000,-, hetgeen heeft geleid tot een fictieve inschrijvingssom van € 108.042,95. Als motivering voor de fictieve korting van € 50.000,- is in de brief van 19 april 2018 het volgende opgenomen: Het monster wordt beoordeeld door de commissie als het hebben van een voldoende lichte kleur om een licht beeld in de straat te creëren. Wel heeft de beoordelingscommissie de angst dat het monster onvoldoende donker is, waardoor verontreiniging gaat opvallen. De beoordelingscommissie oordeelt dat de kleur en structuur van het monster op een regelmatige wijze terugkomt over de diverse stenen. Hierdoor worden de uitzonderingen op deze regelmaat wel extra benadrukt en dus ook de kans dat onregelmatige verontreiniging gaat opvallen. De diverse stenen worden als heel gelijkvormig ervaren en de hoofdkleur van het monster bevat geen andere kleuren dan de gevraagde wit-zwart-grijs. Door de structuur en kleurenpalet van het monster komt het monster regelmatig over. De trottoirband is in balans met de stenen, waardoor een uniforme en passende uitstraling ontstaat, waar afwijkingen niet in te zien zijn. Het monster heeft wel een duidelijke structuur, maar wordt ook beoordeeld als te egaal, minder uitgesproken en minder sprankelend, waardoor het monster het straatbeeld laat doodslaan.
Op 5 juni 2018 heeft [naam beoordelaar] in opdracht van [eisers] een beoordelingsrapport opgesteld van de aanbesteding. [eisers] heeft dit rapport als productie 9 aan haar zijde in het geding gebracht.
Ter zitting heeft de raadsvrouw van de Gemeente medegedeeld dat [eisers] als vierde is geëindigd.
3 Het geschil
[eisers] vordert – kort gezegd en na wijziging van eis – het volgende: primair de Gemeente te gebieden geen uitvoering te geven aan het gunningsbesluit van 19 april 2018 en in plaats daarvan tot heraanbesteding over te gaan, met inachtneming van de voorwaarden die de voorzieningenrechter zal verbinden aan een objectieve(re) esthetische kwaliteitsbeoordeling van de uiterlijke kenmerken van de monsters van alle betrokken inschrijvers;subsidiair de Gemeente te gebieden geen uitvoering te geven aan het gunningsbesluit van 19 april 2018, althans dit besluit op te schorten, en over te gaan tot een objectieve(re) en transparante (her)beoordeling van de inschrijvingen, met inachtneming van de voorwaarden die de voorzieningenrechter daaraan zal verbinden;
een en ander met veroordeling van de Gemeente in de kosten van dit geding en in de nakosten, te vermeerderen met de wettelijke rente.
[eisers] stelt hiertoe – samengevat weergegeven – dat de gunningsbeslissing niet op de juiste wijze tot stand is gekomen. Als gevolg hiervan is haar ten onrechte niet de fictieve korting van € 100.000,- (maar de fictieve korting van € 50.000,-) toegekend. De beoordelingscommissie is niet onafhankelijk omdat (meerdere) leden verbonden zijn aan de gemeente Amsterdam. Ook zijn de leden niet materiedeskundig (het zijn immers leken en eindgebruikers). De toetsingscriteria zijn niet objectief en niet transparant, onder meer omdat de specificaties en criteria zijn toegeschreven naar één steensoort, Azul Noche. In het Beoordelingsprotocol Uiterlijke kenmerken natuursteen van 8 januari 2018 (zie 2.2.) is opgenomen dat wordt gezocht naar een “optimale steen”, kort samengevat: een grijs gemêleerde graniet, niet te licht, niet te donker, niet te effen, niet te druk. Deze omschrijving maakt slechts kenbaar waaraan de steen niet behoort te voldoen, hetgeen leidt tot willekeur en een ernstig gebrek in de aanbestedingsprocedure oplevert. [eisers] baseert haar standpunt mede op het rapport van 5 juni 2018 van [naam beoordelaar] (zie 2.8.). Uit dit rapport volgt onder meer dat een eenvoudige visuele beoordeling niet toereikend is, dat de inschrijfmonsters onvoldoende representatief zijn en dat de leden van de beoordelingscommissie materiedeskundig moeten zijn.
De Gemeente heeft verweer gevoerd.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.