Rechtbank Amsterdam, 11-07-2018, ECLI:NL:RBAMS:2018:4902, C/13/635619 / HA ZA 17-965

“d. hello energy BV wordt opgericht. Aandeelverhouding 30% [bedrijf 3] , 30% [bedrijf 2] en 40% [bedrijf 4] (...)

e. hello energy koopt de software uit TW BV [TreFoil, rechtbank] en neemt de lopende verplichtingen richting leveranciers gerelateerd aan de software over. hello energy BV gaat verder met het ontwikkelen en exploiteren van software. TW BV gaat verder met spin off projecten (dienstverlening) op het gebied van energiebesparing en -opwekking.

Ik begreep ook dat in plaats van [bedrijf 3] jouw CV mogelijk aandeelhouder zou kunnen zijn?”

“(...) 5. Businessplan Strategie

Bij dit punt ontstaat een fundamentele discussie over de strategie inzake de haalbaarheid van de ambities van de directie c.q. aandeelhouders [bedrijf 2] en [bedrijf 1] . [bedrijf 3] [rechtsvoorgangster van [eiser] , rechtbank] uit grote zorgen en vraagt zich openlijk af of hij zijn investering niet als verloren moet gaan beschouwen. De directie ligt de essentie van de strategie toe, waarbij TreFoil World gesplitst wordt in een adviesbureau TreFoil Energy en een energiemanagement tool hello energy. De splitsing is noodzakelijk gezien omdat er een fundamenteel onderscheid is tussen een adviesbureau dat uren of projecten verkoopt en een softwarebedrijf dat schaalbare en wereldwijd toepasbare producten ontwikkeld. Potentiele investeerders hebben aangegeven de functies advies en software niet in een BV te willen. (...) Ook na een hevige discussie blijven de standpunten uiteenlopend. De directie geeft aan vertrouwen te hebben in de ingeslagen weg en deze verder te bewandelen richting het oprichten van hello energy bv en het overnemen van de software van TreFoil (...). Het bedrag dat besproken is in de tussentijdse aandeelhoudersvergadering van 06-03-2015 zal getoetst worden door de accountant en in samenspraak worden bepaald.(...)”.

“(...) 2.1. Purchase and Sale

Subject to the terms and conditions of this Agreement and in accordance with the procedures provided for herein, effectively as per 1 January 2016 (the “Effective Date”):

(a) the Seller [TreFoil, rechtbank] hereby sells, transfers and delivers and the Puchaser [Hello Energy, rechtbank] hereby purchases and accepts transfer and delivery of the Software. The Software consists of all source code produced by [X], [Y] and [Z] over the couse of the Seller’s history.

(b) all general, financial and personnel records, files, books and documents, correspondence and other files and records, including sales records, of the Seller pertaining to the software.

(...)

Purchase Price (...)

The purchase price in consideration for the sale and transfer of the Software amounts to EUR [60.000] (in words: sixty thousand euro) (...) (the “Purchase Price”).

(...)

5. Completion

“1) Wat is nu precies overgedragen aan Hello Energy? In de overeenkomst wordt alleen gesproken over het overdragen van software. In de excel sheet hebben jullie het echter ook over het overdragen van contracten. Zijn de contracten/abonnementen wel of geen onderdeel van de transactie?

2) Hoe is de prijs van de software tot stand gekomen? Ik had hierover een accountantsrapport verwacht. Hebben jullie dat ook, of is de excel sheet het enige?”

Bij e-mail van dezelfde datum heeft [naam 1] aan [naam 3] op de eerste vraag geantwoord:

“(...) De software is overgedragen en de waarde van de contracten/abonnementen toentertijd is ook gekocht. Wel krijgt TreFoil 25% van deze maandelijkse inkomsten als reseller. Of je kan het zien dat hello energy 75% van de inkomsten krijgt als software licentiehouder. In het contract wordt aangegeven dat dit in overleg tussen de twee partijen wordt gedaan (...)”.

en op de tweede vraag:

“ [naam 2] [ [naam 2] , rechtbank] heeft dit in overleg met de accountant gedaan (Crowe) en onze advocaat (Certa Legal). Er is geen accountantsrapport. De excel is de weerslag hiervan.”

“Met deze brief willen wij ons standpunt ten aanzien van de vorderingen in de dagvaarding van (...) [eiser] (..) duidelijk maken. Hello Energy (..) heeft daar uiteraard ook een belang bij, nu zij door [eiser] mede is gedaagd in deze procedure. Wij achten het niet aannemelijk dat de verkoop van de software door TreFoil (..) aan Hello Energy op onjuiste wijze en onrechtmatig gerealiseerd zou zijn en beschouwen de transactie als zodanig dan ook als rechtsgeldig. We hebben daarom gemeend ons aan de overeengekomen transactie te moeten houden. We willen daar direct aan toe voegen dat de effectuering van de overdracht van de software veel later heeft plaatsgevonden dan overeengekomen. Het gevolg daarvan is onder meer dat de software niet is gebruikt door Hello Energy en zij voor haar activiteiten nieuwe software heeft ontwikkeld. Uiteraard heeft dat wel tot vertraging en tot extra kosten geleid, welke Hello Energy voor haar rekening neemt. Gelet op het bovenstaande, en nu Hello Energy niet in een geschil tussen TreFoil en [eiser] betrokken wenst te worden, hebben wij besloten mee te werken aan het verzoek van [eiser] om - kort gezegd - de transactie terug te draaien. De software van TreFoil staat klaar om weer te worden overgedragen. De klanten die in het kader van de transactie mede zijn overgegaan, zullen daarna ook geserviced dienen te worden door TreFoil. Het gaat om de klanten (...). Hello Energy is bereid deze klanten blijvend te ondersteunen en een vergoeding hiervoor aan Trefoil te betalen. (...) Hello Energy verwacht binnen 3 weken een antwoord op deze brief en volledige en onvoorwaardelijke instemming met het terugdraaien van de transactie, het aan Hello Energy terugbetalen van de koopsom, gevolgd door een verzoek aan [eiser] , nu daarmee de basis aan de vordering is komen te ontvallen, het royeren van de procedure.”