Rechtbank Amsterdam, 14-02-2020, ECLI:NL:RBAMS:2020:7162, C/13/678176 / KG ZA 20-19
Rechtbank Amsterdam, 14-02-2020, ECLI:NL:RBAMS:2020:7162, C/13/678176 / KG ZA 20-19
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Amsterdam
- Datum uitspraak
- 14 februari 2020
- Datum publicatie
- 24 februari 2021
- ECLI
- ECLI:NL:RBAMS:2020:7162
- Zaaknummer
- C/13/678176 / KG ZA 20-19
Inhoudsindicatie
Kort geding, aanbestedingsrecht
Uitspraak
vonnis
Afdeling privaatrecht, voorzieningenrechter civiel
zaaknummer / rolnummer: C/13/678176 / KG ZA 20-19 AB/LO
Vonnis in kort geding van 14 februari 2020
in de zaak van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
DEFIBRION B.V.,
gevestigd te Groningen,
eiseres bij dagvaarding van 13 januari 2020,
advocaat mr. A.J. van Heeswijck te Heerenveen,
tegen
de publiekrechtelijke rechtspersoon
DE GEMEENTE AMSTERDAM,
zetelend te Amsterdam,
gedaagde,
advocaat mr. E. van der Hoeven te Amsterdam,
en
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
FUEGO TIEL B.V.,
gevestigd te Tiel,
gevoegde partij aan de zijde van de Gemeente,
advocaten mr. R.H. van Dijke en mr. A.L. Appelman te Zwolle,
Partijen zullen hierna Defibrion, de Gemeente en Fuego worden genoemd.
1 De procedure
Ter zitting van 4 februari 2020 heeft Fuego verzocht zich te mogen voegen aan de zijde van de Gemeente. Een daartoe strekkende incidentele conclusie had zij op voorhand toegezonden. Dat verzoek is toegewezen, nu Defibrion en de Gemeente daartegen geen bezwaar hadden en Fuego belang heeft bij de uitkomst van dit kort geding.
Vervolgens heeft Defibrion de vorderingen zoals omschreven in de dagvaarding toegelicht. De Gemeente heeft verweer gevoerd.
Defibrion en de Gemeente hebben producties ingediend en alle partijen hebben hun standpunten toegelicht aan de hand van een pleitnota.
Vonnis is bepaald op vandaag.
Ter zitting waren aanwezig:
aan de kant van Defibrion: [naam 1] met mr. Van Heeswijck;
aan de kant van de Gemeente: [naam 2] , [naam 3] en [naam 4] , met mr. Van der Hoeven;
aan de kant van Fuego: [naam 5] en [naam 6] met mr. Van Dijke.
2 De feiten
De Gemeente heeft op 5 september 2019 een aanbesteding aangekondigd op TenderNed voor het leveren en onderhouden van BHV(bedrijfshulpverlenings)-middelen. Het gaat om een openbare aanbesteding als bedoeld in artikel 2.26 van de Aanbestedingswet 2012. Als gunningscriterium geldt de economisch meest voordelige inschrijving, vast te stellen op basis van de beste prijs-kwaliteitverhouding.
In de ‘Vragenlijst Procedure Aanbesteding’, die deel uitmaakt van de aanbestedingsdocumenten, staat onder meer het volgende.
(...) 1.2 De procedure
Aanbestedingsprocedure
KO
De Opdracht zal worden gegund aan de Inschrijver met de Economisch Meest Voordelige Inschrijving (EMVI) op basis van de beste prijs- kwaliteitverhouding. Hiervoor is gekozen omdat:
1. het gevraagde is breed in de markt verkrijgbaar;
2. er veel concurrentie aanwezig is;
Inschrijver verklaart kennisgenomen te hebben van genoemde procedure en conformeert zich hier aan. (...)
Transparantie bij gunning
Bij gunning communiceert Gemeente maximaal transparant. Alle Inschrijvers ontvangen een link naar een overzicht met daarin opgenomen:
Namen van alle Inschrijvers
Rangorde
Kwaliteitsscores van alle Inschrijvers
Inschrijfprijzen (totaal) van alle Inschrijvers (...)
Beoordelingsmethodiek
Beoordeling van de Inschrijving
De Opdracht wordt gegund aan de Inschrijver met de Economisch Meest Voordelige Inschrijving (EMVI).
De inschrijvingen worden beoordeeld op het gunningscriterium Beste Prijs-Kwaliteitsverhouding. De beoordeling van kwaliteit ten opzichte van prijs geschiedt elektronisch in Negometrix. Hierbij zal de Negometrix Utility Index gehanteerd worden. Klik op deze link voor uitleg omtrent deze formule.
De toepassing van de parameters prijs en kwaliteit binnen de Negometrix Utility Index betreft 40% prijs en 60% kwaliteit. (...)
De Inschrijver met de beste Negometrix Utility score komt in aanmerking voor de gunning van de opdracht. (...)
Inschrijver verklaart kennisgenomen te hebben van deze bepaling en conformeert zich hier aan. (...)
Defibrion heeft tijdig ingeschreven.
Op 27 november 2019 heeft de Gemeente per elektronisch bericht mededeling gedaan van de gunningsbeslissing. AED Instituut was als hoogste inschrijver geëindigd, Defibrion als tweede en Fuego als derde.
Op 6 december 2019 heeft Defibrion bezwaar gemaakt tegen de gunningsbeslissing, omdat AED Instituut gelet op haar recente oprichtingsdatum onmogelijk zelfstandig zou kunnen voldoen aan de gestelde kerncompetentie, terwijl de partij op wiens draagkracht zij zich beriep, niet in staat was om AED’s (Automatische Externe Defibrillators) – een van de gevraagde BHV-middelen – te leveren.
Op 12 december 2019 heeft de Gemeente per elektronisch bericht de volgende mededeling gedaan.
(...) Naar aanleiding van een bezwaar tegen de voorlopige gunningsbeslissing heeft de Gemeente onderzoek gedaan, wat heeft geresulteerd in het intrekken van de gunningsbeslissing. Hieruit volgt een nieuwe ranking. U ontvangt op korte termijn een nieuwe gunningsbeslissing (...)
Telefonisch heeft de Gemeente een Defibrion laten weten dat voor het nemen van een nieuwe gunningsbeslissing de rangorde van de resterende inschrijvers opnieuw zouden worden berekend. Op 18 december 2019 heeft Defibrion bezwaar gemaakt tegen de voorgenomen herberekening.
Bij brief van 23 december 2019 heeft de Gemeente het bezwaar van Defibrion tegen herberekening van de score afgewezen. In de brief staat onder meer het volgende.
“(...) De Opdracht zal worden gegund aan de Inschrijver met de Economisch Meest Voordelige Inschrijving (EMVI) op basis van de beste prijs-kwaliteitverhouding. Hiervoor is gekozen omdat :
Het gevraagde is breed in de markt verkrijgbaar;
Er veel concurrentie aanwezig is;
Dit betekent dat na het uitsluiten van een partij een herbeoordeling bij een relatief beoordelingssysteem noodzakelijk is. Immers wanneer er geen herbeoordeling plaatsvindt, kan het zo zijn dat de gemeente moet gunnen aan degene die niet de beste inschrijving heeft gedaan. Bij deze aanbesteding heeft de oorspronkelijke nummer drie na herbeoordeling de inschrijving met de beste prijs-kwaliteitverhouding gedaan.(...)”
Eveneens op 23 december 2019 heeft de Gemeente mededeling gedaan van de nieuwe gunningsbeslissing. Fuego is als eerste geëindigd en Defibrion als tweede.
3 Het geschil
Defibrion vordert – samengevat – bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad:
Primair:
- -
-
de Gemeente te gebieden de gunningsbeslissing van 23 december 2019 in te trekken;
- -
-
de Gemeente te verbieden de opdracht aan een ander dan Defibrion te gunnen;
Subsidiair:
- iedere voorziening te treffen die de voorzieningenrechter passend acht;
Primair en subsidiair:
- -
-
aan de veroordelingen een dwangsom te verbinden van € 250.000,-;
- -
-
de Gemeente te veroordelen in de proceskosten.
Defibrion legt aan haar vorderingen – samengevat en voor zover van belang – het volgende ten grondslag. In de aanbestedingsdocumenten is niet voorzien in herberekening van de rangorde. De Gemeente kan niet achteraf de spelregels wijzigen. De Gemeente handelt daarmee in strijd met het transparantiebeginsel. Defibrion vindt daarom dat de Gemeente aan haar moet gunnen, nu zij als tweede is geëindigd in de rangorde.
De Gemeente voert verweer. Fuego heeft zich bij het verweer van de Gemeente aangesloten en daaraan een en ander toegevoegd.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, ingegaan.