Rechtbank Amsterdam, 01-09-2021, ECLI:NL:RBAMS:2021:4704, 9288329 KK EXPL 21-446
Rechtbank Amsterdam, 01-09-2021, ECLI:NL:RBAMS:2021:4704, 9288329 KK EXPL 21-446
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Amsterdam
- Datum uitspraak
- 1 september 2021
- Datum publicatie
- 14 september 2021
- ECLI
- ECLI:NL:RBAMS:2021:4704
- Zaaknummer
- 9288329 KK EXPL 21-446
Inhoudsindicatie
Oproepovereenkomst. Geen recht op loon voor periode dat werknemer in verband met coronamaatregelen werkzaamheden als bezorger weigerde.
Uitspraak
Afdeling privaatrecht
zaaknummer: 9288329 KK EXPL 21-446
vonnis van: 1 september 2021
func.: 33806
I n z a k e
wonende te [woonplaats]
eiser
nader te noemen: [eiser]
gemachtigde: mr. J.F. Overes
t e g e n
gevestigd te Capelle aan den IJssel
gedaagde
nader te noemen: Sumo
gemachtigde: mr. J. van der Voet
Bij dagvaarding van 24 juni 2021, met producties, heeft [eiser] een voorziening gevorderd.
Ter zitting van 17 augustus 2021 heeft de mondelinge behandeling plaatsgevonden. [eiser] is in persoon verschenen, vergezeld door de gemachtigde. Sumo is vertegenwoordigd door [betrokkene] , vergezeld door de gemachtigde. Sumo heeft op voorhand een conclusie van antwoord, met producties, in het geding gebracht. Partijen hebben ter zitting hun standpunten toegelicht, [eiser] aan de hand van een pleitnota, en vragen van de kantonrechter beantwoord. Na verder debat is vonnis gevraagd en is een datum voor vonnis bepaald.
GRONDEN VAN DE BESLISSING
Uitgangspunten
1. Als uitgangspunt geldt het volgende.
Sumo exploiteert een Aziatisch specialiteitenrestaurant aan het [adres] .
[eiser] , geboren op [geboortedatum] 2017, is op 24 februari 2016 op basis van een arbeidsovereenkomst voor bepaalde tijd in dienst getreden bij Sumo in de functie van kelner op de afdeling bediening. Inmiddels is sprake van een arbeidsovereenkomst voor onbepaalde tijd.
In artikel 3 van de arbeidsovereenkomst (‘Arbeidstijden’) is bepaald dat deze arbeidsovereenkomst is gebaseerd op een wekelijkse arbeidsduur van 5 uur arbeid, rekening houdende met een maximum van 5 meer uren per week, te verrichten op werktijden zoals zijn voorgeschreven door de werkgever.
Op 9 mei 2020 hebben partijen een ‘vaststellingsovereenkomst’ gesloten waarin – voor zover relevant – is bepaald dat de maanden april en mei 2020 op basis van 40 uur per maand betaald gaan worden en dat vanaf juni alleen de opgeroepen uren en gewerkte uren uitbetaald zullen worden.
Sumo is sedert 15 maart 2020 en, na heropening, sedert 14 oktober 2020 opnieuw gesloten in verband met de overheidsmaatregelen in het kader van het coronavirus.
Op en na 1 november 2020 heeft [betrokkene] op meerdere momenten aan [eiser] werk aangeboden als ‘bezorger’ van maaltijden. In een whatsappconversatie van 1 november 2020 is te lezen:
Sumo
Hi [eiser] , we gaan je niet i roosteren omdat je niet wilt bezorgen. Met vriendelijke groet, [betrokkene]
[eiser]
Ja is goed
Sumo
Dan gaan we je weer inroosteren wanneer restaurant weer open is na lockdown. Nu is alleen werkzaamheden in bezorging
[eiser]
Ja is goed. Bezorging is met de scooter neem ik aan?
Of met de wuto?
Auto*
Sumo
Scooter, fiets, lopend.
In een whatsappconversatie van 5 november 2020 is te lezen:
Sumo
Hi [eiser] , heb je dagen voor volgende week?
Om te werken
[eiser]
Hi, volgende week gaat het me niet lukken aangezien ik tentamens heb tot en met vrijdag 13 nov
Sumo
Bij geen werk krijg ook geen salaris
[eiser]
Wat moet ik doen als ik werk?
Sumo
Lees terug
Bezorgen
Dat is enig wat open is door maatregelen
[eiser]
Ahh. Nee sorry ik ga niet bezorgen [betrokkene]
Sumo
Ok. Dan ook geen salaris. Laat dat duidelijk zijn
In een e-mailbericht van [eiser] aan Sumo van 11 december 2020 is het volgende vermeld:
Ik heb tot op heden nog geen salaris ontvangen van de maand november.
Graag zou ik mijn contracturen uitbetaald willen krijgen.
Sumo reageert in een e-mailbericht aan [eiser] van 12 december 2020 als volgt:
De restaurants in nl zijn nog steeds op laste van de overheid gesloten sinds 14 okt. We zijn dan ook alleen open voor afhaal en bezorging.
Ten eerste, je wilt niet bezorgen, dus rooster ik je niet in. Ook gemeld niet werken is geen salaris.
Ten tweede had je tentamens, je kon/wou geen dagen opgeven. Lees aub terug.
Mocht je toch als bezorger willen werken, graag je beschikbare tijden van dit weekend en bolgende week.
Vanaf 14 oktober 2020 heeft [eiser] niet gewerkt voor Sumo. In maart 2021 heeft [eiser] één dag (vijf uren) en in mei 2021 twee dagen (tien uren) gewerkt voor Sumo. In juni 2021 heeft [eiser] vier dagen (achttien uren) voor Sumo gewerkt. Het betreft steeds schoonmaakwerkzaamheden.
In een e-mailbericht van 14 juni 2021 heeft de gemachtigde van [eiser] Sumo gesommeerd tot betaling van een totaalbedrag aan achterstallig salaris van € 4.122,78 netto op basis van een netto maandsalaris van € 440,43 (inclusief 8% vakantietoeslag).
Vordering
1. [eiser] vordert dat Sumo bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad, veroordeeld zal worden tot betaling van:
€ 4.122,78 netto, zijnde het achterstallig loon over de periode van 1 januari 2020 tot en met 31 mei 2021;
de maximale wettelijke verhoging ex artikel 7:625 BW over het onder I. gevorderde;
de wettelijke rente over de som van het onder I. en II. gevorderde tot het moment dat deze bedragen volledig betaald zullen zijn;
– ten minste – het gemiddeld loon ad € 440,43 netto per maand (inclusief 8% vakantietoeslag) vanaf 1 juni 2021 tot het moment waarop de arbeidsovereenkomst tot een rechtsgeldig einde mocht komen, steeds op de gebruikelijke tijdstippen;
de proceskosten.
2. [eiser] stelt hiertoe dat Sumo hem op grond van artikel 7:628a lid 5 BW in januari 2020 een vaste arbeidsomvang had moeten aanbieden tegen een netto maandsalaris van € 440,43, inclusief 8% vakantietoeslag, uitgaande van zijn gemiddeld maandsalaris over de periode van januari tot en met december 2019. De vaststellingsovereenkomst van 9 mei 2020 is in strijd met de wettelijke verplichtingen van Sumo en onder druk van Sumo tot stand gekomen. [eiser] stelt verder dat Sumo niet in redelijkheid van hem heeft kunnen verlangen om vanaf november 2020 tijdelijk bezorgwerkzaamheden te verrichten. Deze werkzaamheden zijn geheel afwijkend van de overeengekomen werkzaamheden als kelner, omdat een bezorger altijd buiten werkt en verschillende adressen moet afgaan. Het werk als bezorger is onveilig en [eiser] heeft hiermee geen ervaring.