Rechtbank Amsterdam, 23-02-2022, ECLI:NL:RBAMS:2022:1496, C/13/680901 / HA ZA 20-281
Rechtbank Amsterdam, 23-02-2022, ECLI:NL:RBAMS:2022:1496, C/13/680901 / HA ZA 20-281
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Amsterdam
- Datum uitspraak
- 23 februari 2022
- Datum publicatie
- 5 april 2022
- ECLI
- ECLI:NL:RBAMS:2022:1496
- Zaaknummer
- C/13/680901 / HA ZA 20-281
Inhoudsindicatie
verkoop van aan bank verpande voorraad door de curator. Afwikkeling van ionder eigendomsvoorbehoud geleverde voorraad. Cessie van vorderingen op de bank van leveranciers onder eigendosmvoorbehoud aan koper voorraad. Tussenvonnis.
Uitspraak
vonnis
Afdeling privaatrecht
zaaknummer / rolnummer: C/13/680901 / HA ZA 20-281
Vonnis van 23 februari 2022
in de zaak van
de naamloze vennootschap
ING BANK N.V.,
gevestigd te Amsterdam,
eiseres in conventie,
verweerster in reconventie,
advocaat mr. C.M. Harmsen te Amsterdam,
tegen
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
HOAD HOLDING B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
gedaagde in conventie,
eiseres in reconventie,
advocaat mr. D.M. van Geel te Amsterdam.
Partijen zullen hierna ING en Hoad genoemd worden.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- -
-
het tussenvonnis van 28 oktober 2020
- -
-
het proces-verbaal van mondelinge behandeling van 12 januari 2021.
Ten slotte is vonnis bepaald.
2 De feiten
Zingerzangers Nederland B.V. (hierna: Zingerzangers) was exploitant van winkels onder de naam Key music. Zingerzangers was voorheen genaamd Key Music Nederland B.V. Zingerzangers is failliet verklaard op 17 juni 2019.
Op 15 juli 2019 is een koopovereenkomst gesloten (hierna: de koopovereenkomst), waarbij partij waren: de curator van Zingerzangers (verkoper 1), ING (verkoper 2) en Hoad (koper).
De curator verkocht aan Hoad een aantal activa van Zingerzangers, waaronder de bij Zingerzangers aanwezige voorraad, waar ING een pandrecht op had. ING verkocht aan Hoad de aan haar verpande aandelen in de Belgische vennootschap Key Music N.V., waarin de Belgische winkels van Key Music waren ondergebracht.
In artikel 1.1 zijn de Rechten Derden gedefinieerd als:“rechtsgeldige goederenrechtelijke aanspraken van leveranciers op door hen geleverde goederen (Voorraden), zoals eigendomsrechten, rechten van reclame en/of consignatie.”
In de koopovereenkomst is verder onder meer het volgende bepaald:
“3.2 De Koopsom kent de volgende onderverdeling \
(...)
(III) De voorraden EUR 912.000,=
(...)
(V) Aandelen EUR 1.400.000,= (...)
Indien en voor zover Koper besluit de huurovereenkomst ter zake van de locaties Rotterdam, Den Haag en Utrecht voort te zetten in welke vorm ook, dan komen de lasten daarvan vanaf 15 juli 2019 voor rekening van Koper. (...)
Koper zal de Rechten Derden in acht nemen en deze zelfstandig naar eigen inzicht afwikkelen onder Vrijwaring van verkoper 1 jegens deze derden.
Verkoper 1 en Verkoper 2 zijn niet hoofdelijk aansprakelijk voor de verbintenissen van de andere Verkoper voortvloeiende uit deze Overeenkomst.”
De in de koopovereenkomst bepaalde koopsom voor de activa en de aandelen bedroeg in totaal € 3.489.500. Dat bedrag is door Hoad deels betaald, deels schuldig gebleven aan ING. Overeengekomen was dat het restant uiterlijk op 31 december 2019 moest worden betaald. Betaling is toen uitgebleven. Sindsdien zijn enige betalingen gedaan, zodat Hoad thans nog het door ING gevorderde bedrag aan hoofdsom aan ING verschuldigd is.
Over het openstaande bedrag is Hoad aan ING verschuldigd een rente van 1-maands Euribor plus 3,5% vanaf de datum van closing (15 juli 2019) tot de betaling.
Aan ING zijn voor zover nu nog relevant de volgende zekerheden verstrekt: Een recht van tweede hypotheekrecht op een onroerende zaak in Eindhoven, een borgtocht van de heer [naam 1] ( [functie] van Hoad) tot een bedrag van € 300.000 en een pandrecht op de onder 2.2 bedoelde aandelen.
NTAB heeft een overzicht gemaakt van de actuele voorraad bij Key Music gedateerd 13-7-2019 dat de volgende totalen bevat:
Actuele voorraad 1.669.576,95
Correctie Niet Aanwezig -207.160,90
Gecorrigeerde actuele voorraad 1.462.416,05
Een Préconcept jaarrekening 2018 van Key Music bevat de volgende cijfers per 31-12-2018:
Handelsgoederen 2.396.843
Handelsgoederen reservering incourant 241.966
2.154.877
Leveranciers van Key Music (later genaamd Zingerzangers) die onder eigendomsvoorbehoud hadden geleverd hebben hun vordering tot schadevergoeding op ING wegens verkoop van hun eigendom door ING in de periode tussen faillissement en de koopovereenkomst overgedragen aan KM Nederland B.V., die die vorderingen vervolgens heeft overgedragen aan Hoad. Bij de laatste overdracht is een overzicht van de vorderingen gevoegd met een totaal van € 166.460,40.
3 Het geschil
ING vordert na wijzigingen van haar eis samengevat - bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad,
1. veroordeling van Hoad tot betaling van een bedrag van € 970.000, te vermeerderen met de daarover verschuldigde rente en buitengerechtelijke incassokosten groot € 1.926,93;
2. veroordeling van Hoad tot het verschaffen van zekerheid voor de nakoming van haar verplichting als bedoeld onder 1 te vermeerderen met een opslag voor toekomstige rente en kosten conform de beslagsyllabus, in totaal voor € 1.194.000, in de vorm van een onherroepelijke bankgarantie van een gegoede Nederlands bank, althans een andere door de uw Rechtbank te bepalen zekerheid, binnen veertien dagen na betekening van het vonnis, op straffe van een dwangsom
3. veroordeling van Hoad in de proceskosten.
Hoad beroept zich tot haar verweer op gestelde tegenvorderingen zoals ingesteld in reconventie.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.
in reconventie
Hoad vordert samengevat – na wijziging van haar eis,
1. ING Bank te veroordelen dat zij haar vordering op Hoad, zoals toegewezen in reconventie slechts kan opeisen in zes gelijke termijnen, voor de eerste maal binnen veertien dagen na het gewezen vonnis;
2. ING Bank te veroordelen tot betaling aan Hoad van een bedrag van € 169.723,52, met wettelijke rente daarover, uit hoofde van de overgenomen vorderingen van de leveranciers;
3. ING Bank te veroordelen tot betaling aan Hoad een bedrag van EUR 241.966, met wettelijke rente daarover, uit hoofde van de onjuiste koopsom die is gebaseerd op taxatie door NTAB;
4. ING Bank te veroordelen tot betaling aan Hoad van een bedrag van € 634.388,72, dan wel een schade op te maken bij staat, met de wettelijke rente daarover, ter opheffing van het nadeel als gevolg van de dwaling;
5. ING Bank te veroordelen in de proceskosten en de wettelijke rente daarover.
ING voert verweer.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.