Rechtbank Amsterdam, 29-06-2023, ECLI:NL:RBAMS:2023:4018, C/13/731989 / KG ZA 23-299
Rechtbank Amsterdam, 29-06-2023, ECLI:NL:RBAMS:2023:4018, C/13/731989 / KG ZA 23-299
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Amsterdam
- Datum uitspraak
- 29 juni 2023
- Datum publicatie
- 11 juli 2023
- ECLI
- ECLI:NL:RBAMS:2023:4018
- Zaaknummer
- C/13/731989 / KG ZA 23-299
Inhoudsindicatie
KG in een geschil tussen - kort gezegd - de oprichter van een vennootschap en de financiers van die vennootschap benoemt de voorzieningenrechter een onafhankelijk bestuurder bij die vennootschap
Uitspraak
vonnis
Afdeling privaatrecht, voorzieningenrechter civiel
zaaknummer / rolnummer: C/13/731989 / KG ZA 23-299 VVV/MV
Vonnis in kort geding van 29 juni 2023
in de zaak van
1. de coöperatie
ULTRA-D COÖPERATIEF U.A.,
gevestigd te Amsterdam,
2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
STREAM TV INTERNATIONAL B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
3. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
SEECUBIC B.V.,
gevestigd te Eindhoven,
4. rechtspersoon naar vreemd recht
SEECUBIC, INC.,
gevestigd te Wilmington, Delaware (Verenigde Staten van Amerika),
5. rechtspersoon naar vreemd recht
HAWK INVESTMENT HOLDINGS LIMITED,
gevestigd te Guernsey (Kanaaleilanden),
6. rechtspersoon naar vreemd recht
SLS HOLDINGS VI LLC,
gevestigd te Wilmington, Delaware (Verenigde Staten van Amerika),
7. [eiser 7],
wonende te [woonplaats 1] (Verenigde Staten van Amerika),
eisers bij dagvaarding van 11 april 2023,
advocaat mr. E.R. Meerdink te Amsterdam,
tegen
1. de coöperatie
ULTRA-D COÖPERATIEF U.A.,
gevestigd te Amsterdam,
2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
STREAM TV INTERNATIONAL B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
3. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
SEECUBIC B.V.,
gevestigd te Eindhoven,
4. [gedaagde 4],
wonende te [woonplaats 2] (Verenigde Staten van Amerika),
gedaagden,
advocaat mr. T.S. Jansen te Amsterdam.
1 De procedure
Tijdens de mondelinge behandeling van dit kort geding op 28 juni 2023 hebben eisers de dagvaarding en de akte wijziging eis toegelicht. Gedaagden hebben mede aan de hand van een vooraf ingediende conclusie van antwoord verweer gevoerd.Beide partijen hebben producties en een pleitnota in het geding gebracht. Bij de mondelinge behandeling waren aanwezig:
aan de zijde van eisers: mr. E.R. Meerdink; mr. R.G. Kloppenburg, mr. F. S. Hinse en mr. D.I.J. van der Nat;
aan de zijde van gedaagden: [naam] (vertegenwoordiger van de directie van Stream TV Networks, Inc.), bijgestaan door I. Huigens (tolk Nederlands/Engels) met mr. T.S. Jansen, mr. M.C. Hoeba en mr. J. van Hemel.Na verder debat is – in verband met de spoedeisendheid van de zaak – een zogenaamd kopstaartvonnis bepaald op 29 juni 2023, waarvan de uitwerking zou volgen op 12 juli 2023. De voorzieningenrechter heeft nadien bepaald dat hij op
29 juni 2023 vonnis wijst met daarin opgenomen een motivering voor zijn oordeel. Dit vonnis zal niet nader worden uitgewerkt.
2 De feiten
De zaak gaat erom welke partij het bestuur mag voeren over Ultra D Coöperatief UA (hierna: Coöp) en de twee dochtervennootschappen daarvan, Stream TV International B.V. (hierna: Stream TV BV) en SeeCubic B.V. (alledrie tezamen hierna de Vennootschappen). Stream TV BV heeft dochterondernemingen in China. De belangen in de Vennootschappen worden via een Curaçaose CV en twee tussen- houdstervennootschappen gehouden door TechnoVative Media Inc., een Delaware vennootschap (hierna TechnoVative), waarvan de aandelen weer gehouden worden door Stream TV Networks, Inc (hierna Stream).
De partijen
De Vennootschappen zijn zowel eisers als gedaagden, aangezien in dispuut is welke partij geldig bestuurders heeft benoemd en wie derhalve bestuurder is.
De overige eisers zijn financiers die tezamen tientallen miljoenen US Dollars en andere valuta aan Stream hebben geleend en daartegenover zekerheidsrechten hebben ontvangen onder andere op de aandelen in TechnoVative (hierna de Financiers). Gedaagde [gedaagde 4] is een van de oprichters van de onderneming van de Vennootschappen en tezamen met anderen indirect aandeelhouder in Stream (hierna ook de Oprichter).
Het conflict
Vanaf maart 2020 is tussen Financiers en Oprichter een dispuut ontstaan, omdat de oprichters op grond van tekortkoming onder de financieringen zekerheidsrechten wilden uitwinnen. Daarover worden in de Verenigde Staten (hierna de VS) verschillende procedures gevoerd. In mei 2020 is een Omnibus Agreement gesloten, waarin is overeengekomen dat de aandelen in TechnoVative werden overgedragen aan SeeCubic Inc. Dit is een vennootschap gehouden door SLS, Hawk en andere partijen die Stream hebben gefinancierd. In december 2020 is de Oprichter door de Financiers ontslagen als bestuurder van de Vennootschappen en vervangen door S.L. [eiser 7] (hierna [eiser 7] ). De Omnibus Agreement is aanvankelijk in twee instanties bekrachtigd, maar op 16 juni 2022 door het Supreme Court van Delaware vernietigd. Op 3 oktober 2022 is [eiser 7] ontslagen en is Oprichter tot bestuurder benoemd. Partijen betwisten over en weer de geldigheid van die ontslagen en benoemingen. Vanaf oktober 2022 tot 15 maart 2023 functioneerde een door een VS rechtbank benoemde receiver als onafhankelijk bestuurder van TechnoVative. Toen op 15 maart 2023 Stream een beroep deed op Chapter 11 (een VS faillissementsprocedure) zijn de toen lopende procedures geschorst en kreeg de Oprichter weer zeggenschap als bestuurder in Stream.
Tegelijk met de behandeling van dit kort geding werd in de VS een procedure behandeld en in de Chapter 11 procedure moet de Oprichter binnen enkele weken een plan voorleggen voor de voortzetting van de onderneming en de aflossing van de schuldeisers waaronder de Financiers. De uitkomst van de procedures in de VS is vooralsnog onzeker.
De positie van de Vennootschappen en het handelen van de oprichter
Op 5 oktober 2022 heeft de Oprichter aan diverse partijen gevraagd om activa toebehorend aan de Vennootschappen aan Stream over te dragen.
Op 10 oktober 2022 heeft de Oprichter aan het management team van de Vennootschappen medegedeeld dat alle activa van de vennootschappen toebehoren aan Stream.
Op 14 oktober 2022 heeft het lokale management van de Vennootschappen de Oprichter gewezen op de acute financiële nood en de zorg over de betaling van salarissen in die maand. Dit verzoek om aandacht is bij gebreke van reactie op 18 oktober herhaald.
Op 29 maart 2023 heeft de Oprichter, daarbij naar eigen zeggen handelend als bestuurder van zowel Stream als SeeCubic BV, de verhuurder van de opslagruimte in China waar zich een waardevolle bonding machine toebehorend aan SeeCubic BV bevindt, gevraagd om die machine aan een vertegenwoordiger af te geven.
Toen de Oprichter zich in maart 2023 opnieuw presenteerde als bestuurder van de Vennootschappen vroeg het lokale management om een oplossing voor de benauwende financiële positie van de Vennootschappen.
Op 3 april 2023 werd namens het management per brief aan de oprichter gevraagd om duidelijk te maken of hij de bedoeling had in financiering voor de bekende schulden van de Vennootschappen te voorzien. In afwachting daarvan was het management terughoudend mee te werken aan de afdracht van activa zoals een kostbare machine. Intussen zette de Oprichter medewerkers van de vennootschappen onder druk om de bonding machine over te dragen.
Half april 2023 heeft het management de Oprichter gevraagd hoe in de betaling van salarissen in die maand voorzien zou worden, maar kreeg daarop geen antwoord, wel verzoeken om mee te werken aan de overdracht van de machine.
Op 15 april 2023 stuurde de Oprichter aan een medewerker van SeeCubic BV een bericht dat Stream de dag ervoor in “court” gewonnen had en dat de rechter eiste dat de bonding machine onmiddellijk aan Stream gegeven zou worden, terwijl de rechter op de zitting de voorgaande dag had gezegd dat niemand activa moest gaan overdragen of technologie mocht inpikken.
In mei 2023 heeft de Oprichter tijdens besprekingen met medewerkers van de Vennootschappen aangegeven dat financiering geregeld zou worden, echter zonder concreet te worden en zonder dat financiering kwam.
Op 26 mei 2023 is namens het personeel van de Vennootschappen aan Stream en SeeCubic Inc dringend verzocht om een oplossing voor de financiering mede met het oog op de salarisbetalingen aan de medewerkers in juni 2023. Daarop heeft SeeCubic Inc een aanbod van verhoging van de bestaande financiering gedaan, maar is door de Oprichter geen oplossing geboden.
3 Het geschil
3.1. Eisers vorderen na wijziging van eis dat de voorzieningenrechter bij vonnis, voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad:a. totdat op basis van ofwel een zekerheidsrecht van SLS of Hawk ofwel als gevolg van de Amerikaanse Faillissementsprocedureverkoop en overdracht van de aandelen in TechnoVative heeft plaatsgevonden en (indirect) door de nieuwe eigenaren ten minste één bestuurder is benoemd of herbenoemd bij elk van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten, dan wel gedurende een termijn die de voorzieningenrechter geraden acht,
primair:
(i) de besluiten tot het ontslag van de heren [eiser 7] en Zuidema als respectievelijk bestuurders A en B van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten en de benoeming van [gedaagde 4] als bestuurder A van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten en de gevolgen daarvan schorst; en
(ii) [gedaagde 4] gebiedt uiterlijk één dag na het vonnis [eiser 7] in te schrijven als bestuurder van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten in het Handelsregister en zichzelf uit te schrijven als bestuurder van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten;
subsidiair:
(iii) [gedaagde 4] schorst als bestuurder A van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten;
(iv) [eiser 7] benoemt als bestuurder A van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten; en
(v) [gedaagde 4] gebiedt uiterlijk één dag na het vonnis [eiser 7] in te schrijven als bestuurder A van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten in het Handelsregister en zichzelf uit te schrijven als bestuurder van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten;
meer subsidiair:
(vi) [gedaagde 4] schorst als bestuurder A van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten;
(vii) [eiser 7] en een door de voorzieningenrechter aan te wijzen onafhankelijke derde benoemt als respectievelijk bestuurder A en B van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten; en
(viii) [gedaagde 4] gebiedt uiterlijk één dag na het vonnis [eiser 7] en de door de voorzieningenrechter aangewezen onafhankelijke derde in te schrijven als respectievelijk bestuurder A en B van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten in het Handelsregister en zichzelf uit te schrijven als bestuurder van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten;
meer subsidiair
(ix) [gedaagde 4] schorst als bestuurder A van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten;
(x) een door de voorzieningenrechter aan te wijzen onafhankelijke derde benoemt als bestuurder A van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten; en
(xi) [gedaagde 4] gebiedt uiterlijk één dag na het vonnis de door de voorzieningenrechter aangewezen onafhankelijke derde in te schrijven als bestuurder A van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten in het Handelsregister en zichzelf uit te schrijven als bestuurder van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten;
in alle gevallen op straffe van een dwangsom van EUR 500.000 voor iedere overtreding van het gebod onder (ii), (v), (viii) en (xi), te vermeerderen met een dwangsom van EUR 50.000 voor iedere dag of gedeelte van een dag dat deze overtreding voortduurt;
b. [gedaagde 4] gebiedt (i) uiterlijk één dag na het vonnis aan [eiser 7] schriftelijk mededeling te doen van alle (beweerdelijke) (rechts)handelingen die [gedaagde 4] , of enig ander natuurlijk of rechtspersoon namens of voor [gedaagde 4] , namens een of meerdere van de Nederlandse SeeCubic Entiteiten heeft verricht en (ii) op instructie van [eiser 7] of de bestuurder(s) die op grond van de toegewezen voorziening onder (a) is/zijn benoemd, medewerking te verlenen aan het ongedaan maken van alle (rechts)handelingen bedoeld onder (i) en de gevolgen daarvan, in beide gevallen op straffe van een dwangsom van EUR 500.000 voor iedere overtreding van het gebod, te vermeerderen met een dwangsom van EUR 50.000 voor iedere dag of gedeelte van een dag dat deze overtreding voortduurt;
c. zolang de toegewezen voorziening onder (a) van kracht is, UltraD Coöperatief U.A. verbiedt bestuurders te schorsen, ontslaan en benoemen in SeeCubic B.V. en Stream TV International B.V. (anders dan de benoeming door de nieuwe eigenaren in de situatie als omschreven onder (a) en handelingen te verrichten die tot gevolg hebben dat de aandelen in SeeCubic B.V. of Stream TV International B.V. worden vervreemd, belast of bezwaard;
d. de Nederlandse SeeCubic Entiteiten gebiedt om voor zover nodig [eiser 7] of enig andere door de voorzieningenrechter bepaalde en als bestuurder benoemde onafhankelijke derde in te schrijven in het Handelsregister en enige andere noodzakelijke wijzigingen te registreren in het Handelsregister; en
e. [gedaagde 4] veroordeelt in de kosten van het geding, alsmede in de gebruikelijke nakosten (zowel zonder als met betekening), te vermeerderen met de wettelijke rente als bedoeld in artikel 6:119 BW vanaf veertien dagen na de datum van het vonnis.
Gedaagden hebben verweer gevoerd.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.