Rechtbank Amsterdam, 10-10-2023, ECLI:NL:RBAMS:2023:6481, C/13/740306 FT RK 23.306

MIH en Lealand leggen aan hun verzoek en verweer samengevat het navolgende ten grondslag. De McDermott-groep (hierna: McDermott) is een in Houston, Texas (Verenigde Staten van Amerika) gevestigd aannemers- en ingenieursbureau voor de energiesector met meer dan 30.000 werknemers, actief in meer dan 54 landen, en beschikt over gespecialiseerde constructieschepen en productiefaciliteiten in verschillende jurisdicties. Haar klanten zijn onder meer energiebedrijven, offshore opdrachtnemers en bouw- en constructiemaatschappijen.

MIH is een Nederlandse holdingvennootschap die deel uitmaakt van McDermott. Lealand is een 100% dochtervennootschap van MIH.

McDermott heeft via Lealand, als hoofdschuldenaar en kredietnemer onder de financieringsdocumentatie, financiering aangetrokken. Binnen McDermott functioneert Lealand als financieringsvehikel, waarbij zij de ontvangen bedragen intra-groep door leent. Diverse groepsvennootschappen, waaronder MIH en de Engelse groepsvennootschap CB&I UK Limited (hierna: CB&I UK), hebben garanties afgegeven voor de terugbetaling van de schuld onder de financieringsdocumentatie en zijn als garantiegever onder de financieringsdocumentatie van McDermott met of naast Lealand aansprakelijk.

McDermott is de afgelopen jaren in financiële problemen geraakt, onder meer door enkele verlieslatende projecten en een onhoudbare schuldpositie. In 2020 is de kapitaalstructuur geherstructureerd door middel van een Amerikaanse Chapter 11 procedure. Alle aandelen in topholdingcompany McDermott International, Inc. zijn daarbij ingetrokken en nieuwe aandelen zijn uitgegeven aan de (toenmalige) financiers van McDermott. Tevens is een deel van de schulden van McDermott afgeschreven en zijn nieuwe financieringsovereenkomsten gesloten, waarbij de datum voor terugbetaling van het daaronder verstrekte krediet is bepaald op 30 juni 2024 (de zgn. Maturity Date).).Zonder verlenging van de Maturity Date is McDermott gehouden om voor de gestelde letter of credit facilities op 24 maart 2024 cash collateral te verschaffen voor het totaalbedrag aan de onder de faciliteiten uitgegeven letters of credit. MIH en Lealand voorzien dat zij niet in staat zullen zijn om de uitstaande bedragen op de Maturity Date terug te betalen of om op 27 maart 2024 een bedrag in cash te storten.

Door het aflopen van de kredietfaciliteiten per 30 juni 2024 en de behoefte aan aanvullende financiële middelen om haar bedrijfsactiviteiten voort te kunnen zetten staat McDermott thans financieel opnieuw onder grote druk. Daarnaast zijn er (concurrente) vorderingen waarmee (vennootschappen binnen) McDermott wordt geconfronteerd in verband met de uitvoering van een project in Colombia. Deze vorderingen zijn vorderingen op het niveau van MIH en CB&I UK, niet op het niveau van Lealand. De aansprakelijkheid van MIH is gegrond op een door een rechtsvoorganger van MIH afgegeven projectgarantie voor de uitvoering van het project. Deze vorderingen belopen, blijkens een gewezen arbitraal ICC vonnis, circa USD 1 miljard.

Om de financiering van McDermott bij gebreke van alternatieven veilig te stellen zijn MIH, Lealand en CB&I UK in onderhandeling getreden met hun financiers en andere belanghebbenden. Daarnaast zijn gesprekken geïnitieerd met groepen van financiers over de verstrekking van aanvullend overbruggingskrediet voor de verwachte duur van een herstructureringsproces en daarna. De financiers die bereid waren het overbruggingskrediet te verschaffen, stelden als voorwaarde dat McDermott een interne herstructurering zou implementeren waarbij groepsvennootschappen die zich bezighouden met de internationale storage tanks business worden samengebracht onder een nieuwe dochtermaatschappij, en vervolgens door de relevante tanks groepsvennootschappen aan deze financiers zekerheid wordt verschaft voor de terugbetaling van het krediet. Op 8 september 2023 is, met het sluiten van een zogenaamde transaction support agreement (hierna: TSA), overeenstemming bereikt over het overbruggingskrediet en is de interne herstructurering afgerond. Daarmee hebben MIH en Lealand toegang verkregen tot naar verwachting voldoende financiële middelen om een onderhandse akkoordprocedure af te ronden. De tanks transactie kon worden geïmplementeerd op basis van de bestaande contractuele afspraken.

Vervolgens hebben MIH en Lealand ieder een startverklaring bij de rechtbank gedeponeerd waaruit blijkt dat zij een akkoord voorbereiden in een openbare akkoordprocedure. Het akkoord voor Lealand komt in de kern neer op aanpassing van enige voorwaarden in de financieringsovereenkomst en verlenging van de termijn van de financiering. Het akkoord voor MIH bevat in de kern een aanpassing en verlenging van de terugbetalingstermijn onder de garantie die door MIH is gesteld voor de financiering, alsmede een afschrijving op de vorderingen onder de Colombiaanse projectgarantie.

Op het niveau van CB&I UK wordt gelijktijdig een Engels restructuring plan voorbereid als bedoeld in Part 26A Companies Act 2006. Ook dit plan omvat in de kern een aanpassing en verlenging van de terugbetalingstermijn onder de financiering, aangevuld met een afschrijving op vorderingen die samenhangen met het project in Colombia. In verband met de Engelse herstructureringsprocedure is aan de schuldeisers die in deze procedure worden betrokken op 8 september 2023 een zogeheten practice statement letter gestuurd waarin de procedure en de inhoud van het plan uitgebreid worden beschreven. De practice statement letter bevat tevens een omschrijving van de akkoorden die MIH en Lealand zullen aanbieden aan hun respectieve schuldeisers. In de kern komen die akkoorden en het restructuring plan overeen met elkaar. Op 25 september 2023 heeft in de procedure voor het Engelse restructuring plan een convening hearing plaatsgevonden, waarin de uitgezette tijdslijnen zijn goedgekeurd. De sanction hearing, vergelijkbaar met de Nederlandse homologatiezitting, staat gepland voor de week van 27 november 2023. De WHOA-procedure en de procedure in Engeland dienen een vergelijkbaar doel en de beoogde herstructureringsplannen zullen voorwaardelijk aan elkaar zijn, in die zin dat als één van de procedures niet slaagt, de beoogde herstructurering niet kan worden gerealiseerd.

Op 29 september 2023 hebben MIH en Lealand een concept van de beide akkoorden ter consultatie voorgelegd aan alle belanghebbenden. MIH en Lealand hebben het voornemen om op of rond 20 oktober 2023 de definitieve versie van de akkoorden formeel ter stemming voor te leggen.

MIH en Lealand menen dat, gezien de omvang en complexiteit van de beoogde herstructurering, de diverse internationale en grensoverschrijdende elementen en de uitgebreide door buitenlands recht beheerste documentatie die daaraan ten grondslag ligt, zowel het proces als de individuele schuldeisers belang hebben bij aanstelling van een onafhankelijke derde in de vorm van een observator. De observator heeft een belangrijke adviserende rol. Zo beslist de rechtbank niet op belangrijke verzoeken alvorens de observator in de gelegenheid te stellen om een zienswijze te geven.

MIH verzoekt dan ook het verzoek tot aanstelling van een observator toe te wijzen en de verzoeken tot aanwijzing van een herstructureringsdeskundige af te wijzen.