Rechtbank Amsterdam, 08-09-2023, ECLI:NL:RBAMS:2023:7159, C/13/736049 / KG ZA 23-582
Rechtbank Amsterdam, 08-09-2023, ECLI:NL:RBAMS:2023:7159, C/13/736049 / KG ZA 23-582
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Amsterdam
- Datum uitspraak
- 8 september 2023
- Datum publicatie
- 1 december 2023
- ECLI
- ECLI:NL:RBAMS:2023:7159
- Zaaknummer
- C/13/736049 / KG ZA 23-582
Inhoudsindicatie
Kort geding, aanbesteding, beoordelingssystematiek, geen onjuiste beoordeling. Vorderingen afgewezen.
Uitspraak
vonnis
Afdeling privaatrecht, voorzieningenrechter civiel
zaaknummer / rolnummer: C/13/736049 / KG ZA 23-582 HH/TF
Vonnis in kort geding van 8 september 2023
in de zaak van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
KLEYWEGEN B.V.,
gevestigd te Woerden,
eiseres bij dagvaarding van 6 juli 2023,
advocaat mr. J.A. Dullaart te Den Haag,
tegen
de stichting
STICHTING WATERNET,
gevestigd te Amsterdam,
gedaagde,
advocaten mr. J.H.J. Bax en mr. A.H. Klein Hofmeijer te Rotterdam.
Partijen zullen hierna Kleywegen en Waternet worden genoemd.
1 De procedure
Ter zitting van 29 augustus 2023 heeft Kleywegen de vorderingen zoals omschreven in de dagvaarding en eiswijziging toegelicht. Waternet heeft verweer gevoerd, mede aan de hand van een vooraf ingediende conclusie van antwoord.
Beide partijen hebben producties ingediend en Kleywegen ook een pleitnota.
Vonnis is bepaald op heden.
Ter zitting waren, voor zover van belang, aanwezig:
aan de kant van Kleywegen: [naam 1] (directeur), [naam 2] (calculator) met mr. Dullaart,
aan de kant van Waternet: [naam 3] (projectleider), [naam 4] (inkoopadviseur), [naam 5] (medewerker) met mr. Bax en mr. Klein Hofmeijer.
2 De feiten
Waternet heeft een nationale niet-openbare aanbestedingsprocedure georganiseerd, voor het afsluiten van een overeenkomst voor werken in verband met de renovatie van Poldergemaal Achttienhoven (hierna: de opdracht).
De aanbestedingsleidraad (hierna: de Leidraad) is op 27 maart 2023 gepubliceerd. Daarnaast is via het digitale platform ook het Bestek voor het moderniseringsproject (hierna: het Bestek), met bijlagen, gedeeld.
In paragraaf 3.4 van de Leidraad staat dat potentiële inschrijvers vragen kunnen stellen over de aanbesteding en dat de vragen in de Nota van Inlichtingen worden beantwoord. In paragraaf 3.5 is vermeld dat door in te schrijven de inschrijver onvoorwaardelijk akkoord gaat met alle voorwaarden, eisen en wensen in de aanbestedingsstukken en af te sluiten overeenkomsten. In paragraaf 3.10 van de Leidraad (onder het kopje tegenstrijdigheden) is voor de inschrijvers een klachtplicht opgenomen.
In paragraaf 6 van de Leidraad is de Gunningsmethodiek en beoordeling beschreven. De opdracht wordt gegund aan de inschrijver met de economisch meest voordelige inschrijving (EMVI) en dat is de inschrijving met de beste prijs-kwaliteitverhouding. Daarbij wordt gebruik gemaakt van de gunningsmethodiek gunnen op waarde. De prijs telt voor 40% mee en kwaliteit voor 60%. In paragraaf 6.2 is opgenomen dat het gunningscriterium kwaliteit bestaat uit de volgende drie subgunningscriteria:
1. Het voorkomen van hinder aan de omgeving;
2. Inzetten juiste deskundigheid in alle disciplines;
3. Bewaken van de Planning.
Elk criterium bestaat uit diverse deelvragen. (zie hierna bij de beoordeling)
Verder staat in paragraaf 6.2 dat de beantwoording van criteria wordt beoordeeld op:
• Volledigheid (zijn alle deelvragen volledig behandeld)
• Mate waarin het beantwoordt aan het doel van de vraag
• De mate waarin de beantwoording SMART is.
Verder is vermeld dat de waardering wordt uitgedrukt in een percentage (%) conform onderstaande puntenschaal.
Voorts wordt per subgunningcriterium een totaalscore toegekend, dus geen aparte score per deelvraag van het betreffende subgunningscriterium.
De puntenschaal luidt volgens de Leidraad als volgt:
Tot slot staat in paragraaf 6.3 Bepaling van de Economisch Meest Voordelige Inschrijving van de Leidraad, voor zover van belang, het volgende:
De Inschrijving met Laagste fictieve inschrijfsom komt voor gunning van de opdracht in aanmerking. Laagste fictieve inschrijfsom wordt behaald door de inschrijfsom te verminderen met de som van de fictieve korting op de 3 sub-gunningscriteria.
Voor deze Aanbesteding worden de volgende Gunningscriteria gehanteerd:
• Beperken van omgevingshinder € 384.000
• Inzetten deskundigheid € 288.000
• Bewaken van de planning € 288.000
• Totale maximale fictieve Korting € 960.000
Laagste fictieve inschrijfsom = inschrijfsom – fictieve korting sub-gunningscriteria Kwaliteit.
Na een voorafgaande selectie hebben zowel Kleywegen als De Kuiper Infra Bouw ingeschreven op de opdracht.
Bij schriftelijke gunningsbeslissing van 12 juni 2023 heeft Waternet aan Kleywegen meegedeeld, dat haar inschrijving niet als economisch meest voordelig inschrijving is aangemerkt, maar de inschrijving van De Kuiper Infra Bouw, en dat de opdracht voorlopig aan laatstgenoemde zal worden gegund. In de beslissing staat voorts dat Kleywegen en De Kuiper Infra Bouw hebben ingeschreven met een prijs van respectievelijk € 1.510.000,00 en € 1.548.300,00 en dat Kleywegen en De Kuiper Infra Bouw van de maximale score van € 960.000,00 een score van respectievelijk € 768.000,00 en € 844.800,00 hebben behaald.
De beslissing is als volgt gemotiveerd:
Bij e-mail van 13 juni 2023 heeft Kleywegen Waternet verzocht om een nadere motivering en een uitgebreidere beoordeling van haar plan. Verder luidt de e-mail, voor zover van belang, als volgt:
De motivering kunnen wij ook niet helemaal onderbouwen.
Bij EMVI 1 staat bijvoorbeeld puntaftrek voor:
Transport via weg
Damwand met trilblok
Volgens het bestek mag er getransporteerd worden via de weg, en mag de damwand trillend aangebracht worden. Hier kan dan ook geen puntaftrek voor gegeven worden.
Kunt u dit toelichten, heeft dit evt. gevolgen voor het toegekende percentage?
Bij e-mail van 15 juni 2023 heeft Waternet aan Kleywegen meegedeeld dat zij de scores van Kleywegen en De Kuiper Infra Bouw zal delen en dat zij bereid is om na de bezwaartermijn ter lering een nadere toelichting op de scores te geven.
In een brief van 15 juni 2023 heeft de advocaat van Kleywegen aan Waternet verzocht om vóór het verstrijken van de bezwaartermijn een deugdelijke gunningsbeslissing te verstrekken.
Op 21 juni 2023 heeft Waternet de gunningsbeslissing schriftelijk nader toegelicht en bepaald dat de bezwaartermijn eindigt op uiterlijk 2 juli 2023. In de toelichting staat, voor zover van belang, het volgende:
EMVI 1 (score voor Kleywegen: 80% en De Kuiper Infra Bouw: 100%)
Positief; Bewoners worden afgeschermd, noisecancelling etc.
Beoordeling goed i.p.v. uitstekend:
Logistiek; deels transport via weg;
Damwand met trilblok;
De door u aangedragen oplossing is toegestaan en biedt een
goede oplossing. De beoogde contractant heeft echter een
uitstekend logistiek plan opgesteld en ten aanzien van het
EMVI transport een oplossing uitgewerkt die beter aansluit op het
doel van de vraag en wordt daarvoor gewaardeerd met 80% 100% de
maximale score.
De beoogde contractant heeft middels het logistieke plan
aangetoond hoe de aan- en afvoer van materiaal en materieel
over het water zo efficiënt en veilig mogelijk gaat werken met
minimale stremmingen voor weggebruikers en
buurtbewoners).
Ook vervanging van onderaannemers geregeld, borging middels methodieken.
EMVI 2 (score voor zowel Kleywegen als De Kuiper Infra Bouw: 80%)
Beoordeling goed i.p.v. uitstekend:
Veel kennis van buiten de organisatie, aantal disciplines beperkt.
De beantwoording voldoet goed aan het doel maar overstijgt
de verwachting niet om voor de score uitstekend in
aanmerking te komen.
De beoogde contractant heeft ten opzichte van uw inschrijving
geen relatieve voordelen voor wat betreft de beantwoording
van EMVI 2.
(...)
EMVI 3 (score voor zowel Kleywegen als De Kuiper Infra Bouw: 80%)
De beantwoording voldoet goed aan het doel maar overstijgt
de verwachting niet om voor de score uitstekend in
aanmerking te komen.
De beoogde contractant heeft ten opzichte van uw inschrijving
geen relatieve voordelen voor wat betreft de beantwoording
van EMVI 3.
Op 27 juni 2023 hebben partijen een gesprek gevoerd.
3 Het geschil
Kleywegen vordert – samengevat en na eiswijziging –:
primair
I. Waternet te verbieden de opdracht op basis van de thans voorliggende gunningsbeslissing definitief te gunnen aan een ander(e) (inschrijver) dan Kleywegen,
II. Waternet te gebieden binnen twee weken na dit vonnis een nieuwe gunningsbeslissing te nemen waarin zij, als zij de opdracht nog wil gunnen, deze aan Kleywegen gunt,
subsidiair
III. Waternet te verbieden de opdracht op basis van de thans voorliggende gunningsbeslissing definitief te gunnen aan een ander(e) (inschrijver) dan Kleywegen, zolang niet na een herbeoordeling overeenkomstig het bepaalde onder IV een andere inschrijver dan Kleywegen als eerste is geëindigd,
IV. Waternet te gebieden de in het kader van de aanbestedingsprocedure ontvangen inschrijvingen opnieuw te beoordelen en een nieuwe voorlopige gunningsbeslissing te nemen, met inachtneming van de beginselen van gelijkheid, transparantie, objectiviteit en verbod op willekeur, de algemene beginselen van behoorlijk bestuur, alsmede met inachtneming van de inschrijvingsdocumenten, waarbij inschrijvers, waaronder Kleywegen, een nieuwe termijn van 20 kalenderdagen krijgen om tegen deze nieuwe voorlopige gunningsuitslag in bezwaar te komen, voordat Waternet de aanbestedingsprocedure (weer) mag voortzetten.
Kleywegen vordert daarnaast Waternet te veroordelen in de proceskosten (inclusief nakosten).
Kleywegen stelt hiertoe dat Waternet bij de toekenning van de scores gebruik heeft gemaakt van een onduidelijke en niet vooraf (volledig) openbaar gemaakte werkwijze. Daarnaast heeft zij bij de toekenning van de scores bij de kwaliteitscriteria ten onrechte punten afgetrokken en ook overigens onjuist beoordeeld.
Waternet voert verweer.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.