Rechtbank Den Haag, 21-11-2018, ECLI:NL:RBDHA:2018:13844, C/09/560114 / KG ZA 18-972
Rechtbank Den Haag, 21-11-2018, ECLI:NL:RBDHA:2018:13844, C/09/560114 / KG ZA 18-972
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Den Haag
- Datum uitspraak
- 21 november 2018
- Datum publicatie
- 23 november 2018
- ECLI
- ECLI:NL:RBDHA:2018:13844
- Zaaknummer
- C/09/560114 / KG ZA 18-972
Inhoudsindicatie
Kort geding. Aanbesteding. Ongeldige inschrijving wegens overschrijding maximaal toegestane aantal pagina’s van een document. Niet kan worden aangenomen dat de winnaar bepaalde - verlangde - producten niet kan leveren.
Uitspraak
Team Handel - voorzieningenrechter
zaak- / rolnummer: C/09/560114 / KG ZA 18-972
Vonnis in kort geding van 21 november 2018
in de zaak van
WAVIN NEDERLAND B.V. te Hardenberg,
eiseres,
advocaat mr. I.J. van den Berge te Zwolle,
tegen:
DUNEA N.V. te Zoetermeer,
gedaagde,
advocaat mr. M.S. Houweling te Den Haag,
waarin is tussengekomen:
DYKA B.V. te Steenwijk,
advocaat mr. L. Knoups te Den Haag.
Partijen worden hierna respectievelijk aangeduid als 'Wavin', 'Dunea' en 'Dyka'.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- de dagvaarding, met producties 1 tot en met 17;
- de incidentele conclusie tot tussenkomst, dan wel voeging;
- de door Wavin overgelegde producties 18 tot en met 25;
- de op 7 november 2018 gehouden mondelinge behandeling, waarbij door alle partijen pleitnotities zijn overgelegd.
Ter zitting is vonnis bepaald op heden.
2 Het incident tot tussenkomst, dan wel voeging
Dyka heeft gevorderd te mogen tussenkomen in de procedure tussen Wavin en Dunea, dan wel zich te mogen voegen aan de zijde van Dunea. Ter zitting hebben Wavin en Dunea verklaard geen bezwaar te hebben tegen toewijzing van de incidentele vordering. Dyka is vervolgens toegelaten als tussenkomende partij, aangezien zij aannemelijk heeft gemaakt dat zij daarbij voldoende belang heeft. Voorts is niet gebleken dat de tussenkomst in de weg staat aan de vereiste spoed bij dit kort geding en de goede procesorde in het algemeen.
3 De feiten
Op grond van de stukken en het verhandelde ter zitting wordt in dit geding van het volgende uitgegaan.
Dunea - een producent van drinkwater - heeft een niet-openbare aanbestedingsprocedure georganiseerd voor de levering van kunststof buizen en hulpstukken voor drinkwaterleidingen vervaardigd van PVC (polyvinylchloride) en PE (polyetheen), met als gunningscriterium de 'beste prijs-kwaliteitverhouding'.
Voor zover hier van belang vermeldt de Inschrijvingsleidraad:
" 2.1.2 Aard en omvang van de opdracht
De opdracht betreft het leveren van kunststof buizen en hulpstukken van de volgende materialen in de daarbij vermelde diameters:
- PVC in de diameters 50 tot en met 630 mm;
- PE in de diameters 25 tot en met 63 mm (PE40 en PE80) en 110 tot en met 315 mm (PE100).
(...)
Toets eisen
Vervolgens toetst Dunea of een inschrijving aan de gestelde eisen, zoals vermeld in hoofdstuk 4. Voorwaarden en vereisten, voldoet. Voldoet een inschrijving niet aan deze voorwaarden en vereisten, dan is de inschrijving ongeldig.
(...)
Eisen aan de inschrijving
Een inschrijving dient te bestaan uit ten minste de volgende onderdelen:
(...)
• Beschrijving (maximaal 3 x A4) Kwaliteitsbewaking productie & Klachtenregeling;
(...)
Correcte indiening
De inschrijving dient op de voorgeschreven wijze, compleet en correct en op tijd te zijn ingeleverd. Dunea wijst u er op dat het de verantwoordelijkheid van de inschrijver is zorg te dragen voor het correct indienen van zijn inschrijving. (...) Als de inschrijving incorrect, incompleet, te laat of niet op de voorgeschreven wijze is ingediend, kan dit leiden tot uitsluiting van deelname aan deze aanbesteding.
(...)
Onvolkomenheden, onduidelijkheden of tegenstrijdigheden
Alle documenten en bijlagen ten behoeve van de onderhavige aanbesteding zijn door of namens Dunea met de grootste zorg opgesteld. In geval inschrijver niettemin onvolkomenheden, onrechtmatigheden, onduidelijkheden of tegenstrijdigheden ontdekt, dan wel anderszins opmerkingen en/of vragen heeft, dan dient hij Dunea hiervan zo spoedig mogelijk via het aanbestedingsplatform in kennis te stellen. Van inschrijvers wordt een proactieve houding verwacht. Dit betekent dat een inschrijver geen rechtsgeldig beroep kan doen op onvolkomenheden, onrechtmatigheden, onduidelijkheden of tegenstrijdigheden die door hem niet tijdig aan de orde zijn gesteld, terwijl dit redelijkerwijs wel mogelijk was geweest. Ten aanzien van onvolkomenheden onrechtmatigheden, onduidelijkheden of tegenstrijdigheden heeft de inschrijver zijn rechten verwerkt.
(...)
Nadere criteria
Dunea stelt in het kader van de BPKV, naast de prijs, de volgende sub-gunningscriteria:
|
Nr. |
Sub-gunningscriteria |
Wegings factor |
Maximale score |
|
1 |
Volledigheid leveringspakket |
8 |
80 |
|
2 |
Verpakking |
3 |
30 |
|
3 |
Verzegeling PVC-buizen |
3 |
30 |
|
4 |
Levertijd |
6 |
60 |
|
5 |
CO2 ladder |
2 |
20 |
|
6 |
MVO prestatieladder |
2 |
20 |
|
7 |
Kwaliteitsbewaking productie & Klachtenregeling |
1 |
10 |
|
8 |
Onderzoek & Ontwikkeling |
1 |
10 |
Verdere uitwerking van de sub-gunningscriteria met puntentoekenning is te vinden in bijlage 1. Nadere gunningscriteria."
Bijlage 1 van de Inschrijvingsleidraad luidt, voor zover hier van belang"
"
|
Nr |
Sub-gunningscriteria |
|
1 |
Volledigheid leveringspakket De inschrijver dient bij voorkeur alle producten te kunnen leveren vermeld in de inschrijvingsstaat 2018-04 (zie bijlage 5) Puntentoekenning: Indien alle producten kunnen worden geleverd worden 100 punten toegekend. Indien een artikel niet kan worden geleverd, dan wel een afwijking wordt opgegeven voor kleur, functionaliteit of montagemethode, worden minder punten toegekend, als volgt: Bij 1 artikel: 9 Bij 1 t/m 5 artikelen: 7,5 Bij meer dan 5 artikelen: 5 Bij meer dan 10 artikelen: 0 |
|
(...) |
(...) |
|
7 |
Kwaliteitsbewaking productie & Klachtenregeling Dunea hecht grote waarde aan optimalisering van het productieproces van aan haar te leveren producten alsmede aan de wijze en de snelheid van klachtenafhandeling. Dit kan worden aangetoond door overlegging van: • Een omschrijving van actief beleid inzake kwaliteitsborging (proces, product en organisatie); • Een overzicht van issues (tekortkomingen) van interne en externe kwaliteitsaudits van de afgelopen 3 jaren, voorzien van de genomen maatregelen, inclusief de huidige status. • Een beschrijving van de momenten en wijze waarop de klant (ook tussentijds) wordt geïnformeerd over de afhandeling van een klacht; de snelheid waarmee een productklacht en een klacht over de dienstverlening zal worden afgehandeld; de (actieve) bewaking van de gestelde termijnen van de klachtenprocedure en de wijze waarop de uitkomsten van klachten worden opgevolgd en geborgd ten einde toekomstige klachten te minimaliseren. Inschrijver wordt verzocht bovenstaande in een document op te stellen en mag maximaal 3 (drie) pagina's A4 bevatten, enkelzijdig met maximale lettergrootte 10. (...) |
"
Bijlage 2 van de Inschrijvingsleidraad betreft het Programma van Eisen (hierna 'PvE'), waarin is vastgelegd aan welke eisen/voorwaarden de te leveren producten moeten voldoen, met dien verstande dat - blijkens de antwoorden op de vragen 24 en 58 van de Nota van Inlichtingen - ook alternatieven mogen worden aangeboden die minstens gelijkwaardig zijn voor wat betreft functionaliteit en verwerking.
Dunea heeft vier marktpartijen uitgenodigd voor het doen van een inschrijving, waarop alleen Wavin en Dyka zijn ingegaan.
Met het oog op subgunningscriterium 7 (Kwaliteitsbewaking productie & Klachtenregeling) heeft Wavin bij haar inschrijving een document gevoegd, bestaande uit een voorblad, een inhoudsopgave, een 'beschrijving' van 2,5 pagina's, een overzicht van de bijlagen en 9 bijlagen. Hierdoor bestond het gehele document in totaal uit 22 pagina's.
Bij brief van 27 augustus 2018 heeft Dunea het volgende bericht aan Wavin:
"Door middel van deze brief informeren wij u over het resultaat van de Aanbesteding PVC en PE / 2018-04 die Dunea recentelijk heeft gehouden.
Helaas moeten wij u mededelen dat de opdracht in het kader van deze aanbesteding niet aan uw organisatie wordt gegund.
Deze beslissing lichten wij hieronder nader toe.
Verloop procedure
Dunea heeft u uitgenodigd voor een niet-openbare procedure binnen de Erkenningsregeling Leidingmateriaal Waterbedrijven (ELW), categorie A "Kunststof leidingsysteem voor transport drinkwater, subcategorie 1. en 2." Naast uw organisatie zijn drie andere erkende ondernemingen uitgenodigd een inschrijving te doen voor deze aanbestedingsprocedure.
Op 27 juni 2018 heeft Dunea in het kader van onderhavige aanbesteding twee inschrijvingen ontvangen. Naast de inschrijving van uw organisatie hebben wij een inschrijving van Dyka B.V. mogen ontvangen.
Beoordeling en voornemen tot gunning
De inschrijvingen zijn beoordeeld op vormvereisten en volledigheid. Uit deze beoordeling is gebleken dat uw inschrijving niet voldoet aan de vormvereisten als gesteld in paragraaf 4.1.1 en in Bijlage 1 Sub-gunningscriteria nummer 7 van de Inschrijvingsleidraad 2018-04. Als gevolg hiervan is uw inschrijving ongeldig verklaard overeenkomstig artikel 3.3.3. van de Inschrijvingsleidraad 2018-04.
Om die reden is uw inschrijving terzijde gelegd en komt deze niet voor verdere beoordeling in aanmerking.
Van Dyka B.V. is een rechtsgeldige inschrijving ontvangen die aan alle vormvereisten, voorwaarden en eisen voldoet die Dunea heeft gesteld. Overeenkomstig paragraaf 5.3.2 van de Inschrijvingsleidraad 2018-04 bedraagt de totaalscore van de inschrijving (S) 464 punten.
Gelet op het voorgaande heeft Dunea besloten de opdracht in het kader van deze aanbesteding te gunnen aan Dyka B.V.
De gunningsbeslissing zoals in deze brief vermeld, is gelijktijdig aan alle gegadigden en inschrijvers bekend gemaakt."
Op 29 augustus 2018 heeft Wavin bezwaar gemaakte tegen de terzijdelegging van haar inschrijving. Dunea heeft dat bezwaar op 3 september 2018 van de hand gewezen.
Vervolgens heeft Wavin op 6 september 2018 aan Dunea medegedeeld dat zij zich daarbij niet neerlegt en voornemens is een kort gedingprocedure aanhangig te maken. Daarbij merkt Wavin op dat zij sterke aanwijzingen heeft dat de inschrijving van Dyka ongeldig is, omdat niet alle producten die door haar (Dyka) zijn aangeboden voldoen aan het PvE. In reactie hierop heeft Dunea op 9 september 2018 aan Wavin bericht dat er geen aanleiding bestaat om aan de juistheid van de (beoordeling van de) inschrijving van Dyka te twijfelen.
Op 11 september 2018 heeft Wavin van Dyka een e-mailbericht ontvangen, inhoudend:
"Alweer even geleden dat we elkaar hebben gesproken, het lijkt me goed om binnenkort maar weer eens af te spreken.
Ter info:
Zo lang wij niet een gehele biax lijn binnen onze groep hebben kopen wij een gedeelte van deze buis via Wavin in. Graag zou ik daarom de actuele prijzen voor deze Biax buis in de reeks 110/400 op korte termijn willen ontvangen. Heb daar zo nog geen aantallen bij maar verwacht dat er binnenkort wel wat speelt.
Kun je mij daarom de prijzen zsm bezorgen??"
Daarop heeft Wavin op 17 september 2018 als volgt gereageerd:
"Even een wat officiële en terughoudende reactie van mijn zijde.
Wij zitten nog in de afronding van lopende tenders bij waterbedrijven, wij willen niet als leverancier dienen en prijsinformatie delen. Onze drinkwater gerelateerde producten verkopen wij alleen aan onze lange termijn contractpartners. Hier kunnen wij zolang er tenders lopen ook niet verkennend met jullie over praten."
Vervolgens heeft Wavin op 17 september 2018 aan Dunea bericht dat haar vermoeden dat Dyka een aantal door Dunea verlangde, al dan niet vergelijkbare, producten niet kan leveren is bevestigd door middel van het onder 3.10 vermelde verzoek van Dyka van 11 september 2018. In verband hiermee stelt zij enkele vragen aan Dunea over de wijze waarop de inschrijving van Dyka is beoordeeld.
Naar aanleiding van het onder 3.11 vermelde bericht heeft Dyka op 18 september 2018 het volgende geschreven aan Wavin:
"Deze reactie verbaasd ons zeer, dit is nog nooit een thema geweest tussen Wavin - Dyka en jullie hebben ons ook altijd gewoon de Biax buis geleverd voor diameter 315 en 400."
Dunea heeft op 17 oktober 2018 gereageerd op het bericht van Wavin van 17 september 2018. Daarbij verstrekt zij onder andere duidelijkheid over de aan de inschrijving van Dyka toegekende scores. Voorts geeft Dunea aan dat (i) Dyka in haar inschrijving heeft aangegeven dat zij in totaal vier verlangde producten niet kan leveren, als gevolg waarvan aan haar inschrijving voor wat betreft subgunningscriterium 1 - na puntenaftrek - een score van 7,5 is toegekend, (ii) Dyka uitdrukkelijk en gemotiveerd heeft verklaard dat zij de zogenoemde 'PVC-O-buizen' overeenkomstig de gestelde (leverings)voorwaarden, zoals beschreven in de aanbestedingsstukken, kan leveren en (iii) haar (Dunea) voldoende is gebleken dat Dyka die buizen ook zal (kunnen) leveren.