Rechtbank Den Haag, 15-02-2018, ECLI:NL:RBDHA:2018:9113, C/09/544982 / KG ZA 17/1610

In de Aanbestedingsleidraad is, voor zover nu relevant, het volgende opgenomen:

“(...)

4 Beoordelingsprocedure

(...)

Procedure van beoordelen

De beoordeling van de Inschrijvingen vindt plaats volgens de onderstaande stappen, te weten:

1. Opening van de Inschrijvingen

(...)

2. Controle van Inschrijvingen op vormvereisten en volledigheid

Inschrijvingen worden allereerst gecontroleerd op de vormvereisten, waaronder begrepen de tijdige en volledige indiening van de Inschrijving als gesteld in deze Aanbestedingsleidraad.

Indien Inschrijver (delen van) de Inschrijving – waaronder het Uniform Europees Aanbestedingsdocument in Bijlage 312 – niet of niet volledig heeft verstrekt kunnen de H10 gemeenten Inschrijver op die grond uitsluiten van deelname aan het verdere aanbestedingstraject.

(...)”

Vraag 371 in de Nota van Inlichten en het antwoord daarop luiden als volgt:

“Ons bedrijf is een VOF en de afgelopen periode is het aantal vennoten van de VOF uitgebreid. Nieuw uittreksel KvK is reeds verzonden aan de H1O inkoopgroep. Moeten wij voor de nieuwe vennoten ook nog een gedragsverklaring aanbesteden aanvragen? Van de 2 andere/vroegere vennoten hebben wij deze verklaring reeds in bezit. gedragsverklaring aanbesteden aanvragen. Van beide vroegere 2 vennoten zijn inmiddels wel de gedragsverklaringen afgegeven en in ons bezit.

Antwoord:

Een vennootschap onder firma is geen rechtspersoon maar wordt voor de Gedragsverklaring aanbesteden gelijk gesteld met een rechtspersoon. De Gedragsverklaring aanbesteden ziet dus op de v.o.f. en niet de individuele vennoten. Als u nog een geldige Gedragsverklaring aanbesteden heeft voor uw v.o.f. dan hoeft u geen nieuwe aan te vragen. Voorts kunt voor het inschrijven on de aanbesteding niet verwijzen naar documenten die al in het bezit zijn van de H10. Uw inschrijving moet helemaal compleet ingediend worden.”

Bij brief van 29 november 2017 hebben de H10 Gemeenten Action Kids bericht dat haar inschrijving als ongeldig terzijde is gelegd. In de brief staat, voor zover nu relevant, het volgende vermeld

“(...)

De H10 gemeenten hebben hierbij moeten constateren dat Action Kids niet voor gunning in aanmerking komt, omdat de Inschrijving van Action Kids niet voldoet aan het bepaalde in 4.2, 5.2, 6.2 en 6.3 van de Aanbestedingsleidraad. Evenmin voldoet de Inschrijving aan het bepaalde in paragraaf 3.3.4 van de Aanbestedingsleidraad.

1. Onvolledige inschrijving

Conform paragraaf 4.2 onder 2 van de Aanbestedingsleidraad zijn de Inschrijvingen eerst getoetst op vormvereisten, waaronder begrepen de volledige indiening van een Inschrijving als gesteld in de Aanbestedingsleidraad. Indien sprake is van een onvolledige inschrijving kunnen de H10 gemeenten Inschrijvers op die grond uitsluiten van de aanbesteding.

(...)

Na controle van de Inschrijving van Action Kids hebben de H10 gemeenten moeten concluderen dat de volgende documenten ontbreken:

- de Gedragsverklaring Aanbesteden;

- de Verklaring Belastingdienst;

- een kopie van een geldig polisblad of verzekeringscertificaat;

- een accountantsverklaring over 2016 of de laatste jaarrekening;

- een kopie van een certificaat kwaliteitsmanagement of gelijkwaardig.

Dat maakt de Inschrijving onvolledig, waardoor de H10 gemeenten niet kunnen toetsen of de uitsluitingsgronden daadwerkelijk niet op Action Kids van toepassing zijn en of Action Kids daadwerkelijk aan de gestelde eisen voldoet. Om die reden wordt de Inschrijving van Action Kids, conform het bepaalde in paragraaf 4.2 onder 2 van de Aanbestedingsleidraad, als ongeldig terzijde gelegd.

2. Inschrijving niet rechtsgeldig ondertekend

In paragraaf 3.3.4 van de Aanbestedingsleidraad is bepaald dat alle documenten, zoals genoemd in Bijlage 10 Checklist, dienen te zijn ondertekend door de persoon of personen die alleen respectievelijk gezamenlijk bevoegd zijn tot het rechtsgeldig vertegenwoordigen van de Inschrijver. Deze bevoegdheid dient te blijken uit het uittreksel van de Kamer van Koophandel en – in voorkomend geval – een volmacht. Deze documenten dienden bij Inschrijving te worden overlegt.

(...)

Na controle van de Inschrijving van Action Kids hebben de H10 gemeenten moeten concluderen dat het uniform Aanbestedingsdocument en de verklaring van inschrijving zijn ondertekend door mevrouw [naam]. Uit het uittreksel van de Kamer van Koophandel blijkt echter dat Action Kids B.V. twee bestuurders heeft, HoriSon Holding B.V. en Antilope Holding B.V. die gezamenlijk bevoegd zijn. Een rechtsgeldig ondertekende volmacht die aantoont dat mevrouw [naam] ook namens Antilope Holding B.V. mag ondertekenen ontbreekt. Dat betekent dat de inschrijving van Action Kids niet voldoet aan het bepaalde in paragraaf 3.3.4 van de Aanbestedingsleidraad en ook op deze grond als ongeldig terzijde dient te worden gelegd.

Vanzelfsprekend hebben de H10 gemeenten ook bekeken of voornoemde gebreken vatbaar zijn voor herstel. Het gelijkheidsbeginsel laat dit echter niet toe.

(...)”