Rechtbank Den Haag, 19-11-2019, ECLI:NL:RBDHA:2019:12098, 7989960 RL EXPL 19-19379
Rechtbank Den Haag, 19-11-2019, ECLI:NL:RBDHA:2019:12098, 7989960 RL EXPL 19-19379
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Den Haag
- Datum uitspraak
- 19 november 2019
- Datum publicatie
- 21 november 2019
- ECLI
- ECLI:NL:RBDHA:2019:12098
- Zaaknummer
- 7989960 RL EXPL 19-19379
Inhoudsindicatie
Faillissement huurder; indeplaatsstelling door curatoren versus huuropzegging door verhuurder.
Uitspraak
Zittingsplaats ’s-Gravenhage
CB
Rolnr.: 7989960 RL EXP 19-19379
19 november 2019
[jw.sys.1.rolnummer]
Vonnis van de kantonrechter in de zaak van:
[curator 1] en [curator 2] handelend als curatoren in het faillissement van EHKV B.V., Well’s I B.V., Well’s Vastgoed B.V. en Montagny B.V.,
kantoorhoudende te Utrecht respectievelijk Amsterdam,
eisende partijen in conventie,
verwerende partijen in reconventie,
hierna te noemen: de Curatoren,
gemachtigde: mevr. mr. A. de Fouw en mevr. mr. K. Keij (BRICKS Advocaten),
tegen
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Beheermaatschappij Haagsche Bluf B.V.,
gevestigd te Rijswijk,
gedaagde partij in conventie,
eisende partij in reconventie,
hierna te noemen: BHB,
gemachtigde: mevr. mr. S.M. Mosterd-De Wit en mr. R. de Mooij (GMW advocaten),
1 Het procesverloop
De kantonrechter heeft kennis genomen van de volgende stukken:
- -
-
de dagvaarding van 16 augustus 2019 met 22 producties (nrs. 1 tot en met 22);
- -
-
de conclusie van antwoord in conventie tevens conclusie van eis in reconventie van 27 augustus 2019 met 26 producties (nrs. 1 tot en met 26);
- -
-
de conclusie van antwoord in reconventie, binnengekomen bij de griffie op 22 oktober 2019, met zes producties (nrs. 23 tot en met 28);
- -
-
de brief van de gemachtigde van BHB van 23 oktober 2019 met aanvullende productie (nr. 27);
Op 30 oktober 2019 heeft een comparitie van partijen plaatsgevonden. Daarbij is curator [curator 2] in persoon verschenen samen met zijn gemachtigden en is namens BHB mevr. [betrokkene 1] verschenen samen met de gemachtigden van BHB. Daarnaast is nog verschenen de heer [betrokkene 2] samen met mr. C. van Hees. Van het verhandelde ter comparitie van partijen zijn door de griffier zakelijke aantekeningen gemaakt. Een schikking is niet bereikt.
Vervolgens is vonnis bepaald op 19 november 2019.
2 De feiten
BHB is de verhuurster van het winkelpand aan de [adres] te [plaats] (hierna: het gehuurde).
Tussen BHB en Well’s Vastgoed B.V. (hierna: huurster) is een huurovereenkomst tot stand gekomen met betrekking tot het gehuurde (hierna: de huurovereenkomst). De looptijd van de huurovereenkomst is tien jaar te rekenen vanaf 15 maart 2015. De (aanvangs-)huurprijs van het gehuurde was € 190.000,-- per jaar (excl. BTW) of 12% van de netto omzet van huurster.
Huurster was onderdeel van een groep van bedrijven, die (kleding)winkels exploiteerden onder de ‘Sissy-Boy’-formule.
Op 2 april 2019 is aan huurster voorlopige surséance van betaling verleend. Op 11 april 2019 is de surséance van betaling overgegaan in het faillissement van huurster, tegelijkertijd met de overige vennootschappen, die de Sissy-Boy-formule exploiteerden.
Op 12 april 2019 is door de Curatoren een ‘Asset Purchase Agreement’ gesloten met Sissy-Boy B.V. i.o. (hierna: Sissy-Boy) en met Agile B.V. Op grond van deze (koop)overeenkomst heeft Sissy-Boy van de Curatoren de inventaris, voorraad, contracten en goodwill met betrekking tot de Sissy-Boy-formule van de Curatoren overgenomen.
Sissy-Boy en Agile B.V. behoren tot de Termeer Groep, die ook de winkelformules Sacha en Manfield exploiteert.
Ten aanzien van de lopende contracten van de failliete vennootschappen is in artikel 6 van de Asset Purchase Agreement, voor zover van belang, het volgende bepaald:
The rights and obligations under the Contracts shall be (i) transferred (contractsoverneming) by means of signing this Agreement and by obtaining the cooperation (medewerking) of the counterparty to such Contract (the “Third Party Cooperation” ), all in accordance with Article 6:159 of the Dutch Civil Code or any other consent if and when required or (ii) taken over by means of substitution (indeplaatsstelling) all in accordance with Article 7:307 of the Dutch Civil Code. The Purchaser shall inform all counter parties to the Contract and Lease Contracts on or as soon as possible after the date of this Agreement, taking into account all reasonable interest of the Seller and the bankruptcy estate. To the extent required or reasonably requested by the Purchaser, the parties shall liaise concerning any communication to such counter parties.
The Seller will cooperate, insofar as reasonbly possible, to obtain the Third Party Cooperation as soon as possible, no financial risks are taken by the Seller or the bankruptcy estate and only reasonable efforts are taken by the Seller. The Seller gives no warranty regarding the possibility of transfer of the Contracts.
Until the relevant Third Party Consent has been obtained, or approval by the cantonal chamber of the district court (vervangende machtiging van de rechtbank, sector kanton):
a. the Parties can make arrangements to provide the Purcahser with the benefits of the Contracts, including the enforcement of the rights of the Seller against any other party thereto;
b. the Purchaser shall, for and on behalf of the Seller but for its own risk and account, perform the obligations under such Contracts as if it were its own obligations and the Seller shall enable the Purchaser to exercise its rights under such Contract.
The Purchaser expressly and irrevocably indemnifies the Seller and the bankruptcy estate against any claims in connection with clause 6.3.
Notwithstanding clause 6.3, the Purchaser acknowledges that the prior cooperation (medewerking) of the respective lessor shall be required before the Purchaser will be entitled to enforce and perform the rights of the Seller under the Lease Contracts. The Purchaser shall keep the Seller informed of (i) any progress in respect of obtaining the lessors’ cooperation and (ii) any termination of the Lease Contracts. In the event a lessor has provided such cooperation, and the Purcahser has the right to use the leased real estate, any rent due and payable as from the date of such cooperation shall be borne by the Purchaser.
Notwithstanding this clause 6, the Purchaser shall cooperate with the Seller for any request for substitution (indeplaatsstelling), concerning any of the Lease Contracts as set out in, and in accordance with the terms and conditions of, Schedule 3.
Bij brief van 24 april 2019 heeft BHB de huurovereenkomst met verwijzing naar artikel 39 Faillissementswet (Fw) opgezegd tegen 24 juli 2019.
Op 19 juli 2019 heeft (een ambtsgenoot van) de kantonrechter te Den Haag in een kort geding procedure beslist dat Sissy-Boy de exploitatie in het gehuurde kan voortzetten totdat in een bodemprocedure in eerste aanleg is beslist op een procedure op grond van artikel 7:307 BW.
3 De vorderingen
In conventie
De Curatoren vorderen om bij vonnis, voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad: (primair) (•) te verklaren voor recht dat de opzegging van de huur door BHB nietig is, dan wel dat daaraan geen effect toekomt door deze buiten werking te stellen; (•) aan de Curatoren een machtiging te verlenen om Sissy-Boy B.V. in de plaats te stellen van de huidige (gefailleerde) huurder (Well’s Vastgoed B.V.) van de winkelruimte aan de [adres] te [plaats] ; (•) met veroordeling van BHB in de kosten van het geding te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf de dag van betekening van het te wijzen vonnis tot aan de dag der algehele voldoening; (subsidiair) (•) te verklaren voor recht dat de opzegging van de huur door BHB nietig is, dan wel dat daaraan geen effect toekomt door deze buiten werking te stellen; (•) BHB te veroordelen om mee te werken aan een contractovername ex art. 6:159 BW, in dier voege dat Sissy-Boy als huurder de huurovereenkomst met betrekking tot de winlelruimte aan [adres] te [plaats] zal overnemen van de huidige (gefailleerde) huurder (Well’s Vastgoed B.V.) en deze zal voortzetten, waardoor de huidige huurder niet langer gebonden zal zijn, op straffe van een dwangsom van € 1.000,- voor elke dag of gedeelte daarvan dat BHB hieraan niet voldoet, althans op straffe van een door de kantonrechter in goede justitie te bepalen dwangsom; (•) met veroordeling van BHB in de kosten van het geding te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf de dag van betekening van het te wijzen vonnis tot aan de dag der algehele voldoening.
Aan deze vordering(en) leggen de Curatoren - kort gezegd - ten grondslag dat in de afweging van de belangen van BHB als verhuurder van het gehuurde en de belangen van de Curatoren en als afgeleide daarvan de belangen van Sissy-Boy, alsmede het bij Sissy-Boy werkzame personeel, de belangen van BHB moeten wijken ten faveure van de Curatoren c.q. Sissy-Boy en dat in dat licht de huuropzegging ongedaan gemaakt moet worden en Sissy-Boy in de plaats van verhuurster moet worden gesteld, dan wel dat de huurovereenkomst aan Sissy-Boy moet worden overgedragen.
In reconventie
In reconventie vordert BHB bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad, (I.) de Curatoren te veroordelen de winkelruimten in de [adres] te [plaats] , bekend als gemeente [plaats] , sectie I, perceel 27608 en [adres] [plaats] , bekend als gemeente [plaats] , sectie I, nummer 2196, op uiterlijk 24 juli 2019, dan wel op een dusdanige termijn die de kantonrechter redelijk acht, te verlaten en te ontruimen met het hunne en de hunnen, met afgifte van de sleutels aan BHB; (II.) de Curatoren te veroordelen in de kosten van het geding, het salaris en de verschotten van de gemachtigde van BHB daaronder begrepen, met de bepaling dat de wettelijke rente ex artikel 6:119 BW verschuldigd zal zijn over de proceskostenveroordeling vanaf de vijftiende dag na het te wijzen vonnis.
Aan deze reconventionele vordering legt BHB ten grondslag dat zij de huurovereenkomst op goede gronden heeft mogen beëindigen en dat aan de huurovereenkomst op 24 juli 2019 een einde is gekomen Sindsdien gebruiken de Curatoren c.q. Sissy-Boy het gehuurde zonder recht of titel, waardoor BHB belang heeft bij ontruiming van het gehuurde.