Rechtbank Den Haag, 18-06-2019, ECLI:NL:RBDHA:2019:6413, C/09/574475 / KG ZA 19/485
Rechtbank Den Haag, 18-06-2019, ECLI:NL:RBDHA:2019:6413, C/09/574475 / KG ZA 19/485
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Den Haag
- Datum uitspraak
- 18 juni 2019
- Datum publicatie
- 28 juni 2019
- ECLI
- ECLI:NL:RBDHA:2019:6413
- Zaaknummer
- C/09/574475 / KG ZA 19/485
Inhoudsindicatie
Kort geding. Meervoudig onderhandse aanbesteding. De aanbestedende dienst heeft een vergissing gemaakt in de tekst over de buitendienststelling van het spoor. Uitleg met CAO-norm. Uit alle stukken in samenhang bezien had voor inschrijvers duidelijk moeten zijn wat HTM bedoelde.
Uitspraak
Team handel - voorzieningenrechter
zaak- / rolnummer: C/09/574475 / KG ZA 19/485
Vonnis in kort geding van 18 juni 2019
in de zaak van
VOLKERRAIL NEDERLAND B.V. te Vianen,
eiseres,
advocaat mr. S.G. Tichelaar te Rotterdam,
tegen:
HTM PERSONENVERVOER N.V. te Den Haag,
gedaagde,
advocaat mr. T.H. Chen te Leiden,
waarin is tussengekomen:
DURA VERMEER RAILINFRA B.V. te Hoofddorp,
advocaat mr. J.W.A. Meesters te Amsterdam.
Partijen worden hierna respectievelijk aangeduid als ‘VolkerRail’, ‘HTM’ en ‘Dura Vermeer’.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- de dagvaarding met producties;
- de incidentele conclusie tot tussenkomst dan wel voeging;
- de door HTM overgelegde akte overlegging producties;
- de brief van 11 juni 2019 houdende een wijziging van eis;
- de op 13 juni 2019 gehouden mondelinge behandeling, waarbij door alle partijen pleitnotities zijn overgelegd.
Op 18 juni 2019 is door middel van een verkort vonnis uitspraak gedaan. Het onderstaande vormt daarvan de uitwerking, die is vastgesteld op 19 juni 2019.
2 Het incident tot tussenkomst dan wel voeging
Dura Vermeer heeft gevorderd te mogen tussenkomen in de procedure tussen VolkerRail en HTM dan wel zich te mogen voegen aan de zijde van HTM. Ter zitting hebben VolkerRail en HTM geen bezwaar gemaakt tegen de tussenkomst. Dura Vermeer is vervolgens toegelaten als tussenkomende partij, aangezien zij aannemelijk heeft gemaakt dat zij daarbij voldoende belang heeft. Voorts is niet gebleken dat de tussenkomst aan een voortvarende afdoening van dit kort geding in de weg staat. Hierdoor ontstaat er ook geen strijd met de goede procesorde in het algemeen.
3 De feiten
Op grond van de stukken en het verhandelde ter zitting wordt in dit geding van het volgende uitgegaan.
HTM heeft een meervoudig onderhandse aanbestedingsprocedure georganiseerd met als onderwerp het vervangen van de spoorconstructie Delfselaan – Heemstraat P033-216 incl. civiele werkzaamheden (hierna: de aanbesteding en/of de opdracht). Onder meer VolkerRail en Dura Vermeer zijn hiervoor geselecteerd en hebben op de opdracht ingeschreven.
Dit geding heeft betrekking op de in de offerteaanvraag opgenomen wens 1 betreffende de buitendienststelling (hierna ook: BDS). Hierover staat in de offerteaanvraag vermeld:
“8.6.1. In de uitvoeringsplanning die de inschrijver in het kader van wens 2 opstelt en indient moet de lengte van de benodigde buitendienststelling worden vermeld in een geheel aantal dagen. Deze lengte is het onderwerp van wens 1.
Buitendienststelling zo kort mogelijk. Uitgangspunt van HTM is dat de buitendienststelling voor de lijnen 6 en 12 maximaal 10 dagen en voor lijn 11 maximaal 8 dagen zal bedragen maar mocht de inschrijver voor alle lijnen een buitendienststelling van 8 dagen kunnen aanbieden in zijn inschrijving dan ontvangt hij een fictieve korting van €150.000,-. Bij een buitendienststelling voor alle lijnen van 7 dagen ontvangt u een extra fictieve korting van €100.000,-. Wordt daarentegen een buitendienststelling aangeboden die langer is dan 10 dagen voor de lijnen 6 en 12 en/of langer is dan 8 dagen voor lijn 11 dan wordt voor elke dag dat deze langer is een fictieve toeslag van €50.000,- bij zijn inschrijfsom opgeteld.”
In het bestek is in paragraaf 1.05 is over de tijdsbepaling voor zover thans relevant het volgende opgenomen:
“(...) Het BDS staat gepland van zondag 25 augustus 2019 01.30 tot en met maandag 02 september 2019 05.00 voor lijn 11 (8 dagen BDS). Voor de lijnen 6 en 12 is 10 dagen BDS tot en met woensdag 4 september 2019 05.00 uur. . Het testbedrijf wordt door HTM uitgevoerd. Dit vindt plaats op zondag 01 september 23.00 uur tot maandag 02 september 05:00 uur. Het spoor dient op zondag 01 september 23:00 uur gereed te zijn voor aanvang testbedrijf voor lijn 11. Voor de lijnen 6 en 12 vindt dit testbedrijf plaats op dinsdag 03 september 23:00 uur tot woensdag 04 september 05:00 uur. (...)”
In het bestek is ten aanzien van het proefrijden door HTM in paragraaf 763 het volgende opgenomen:
“Proefrijden sporen/bovenleiding
De aannemer dient personeel en materieel beschikbaar te stellen tijdens het proeftijden met de tram, vlak voor de indienststelling. Bij geconstateerde gebreken dienen zij deze ter plaatse direct te coorigeren Tevens kunnen zij ook worden ingezet om te assisteren tijdens het proefrijden.”
Door de inschrijvers konden vragen worden gesteld. De gestelde vragen zijn beantwoord in twee nota’s van inlichtingen. Een van de gestelde vragen betrof de buitendienststelling van lijn 11 van 8 dagen. Dat bleek volgens de vragensteller niet haalbaar, zodat wordt gevraagd om de BDS met 48 uur te verruimen. Het in de eerste nota van inlichtingen daarop gegeven antwoord luidt dat de paragraaf is gewijzigd. De bijgevoegde wijziging luidt voor zover thans relevant als volgt:
“(...) De BDS staat gepland van vrijdag 23 augustus 2019 01.30 tot en met maandag 02 september 2019 05.00 voor de lijnen 6, 11 en 12 en bedraagt 10 dagen.
Het testbedrijf wordt door HTM uitgevoerd. Dit vindt plaats op zondag 01 september 23.00 uur tot maandag 02 september 05:00 uur. Het spoor dient op zondag 01 september 23:00 uur gereed te zijn voor aanvang testbedrijf voor lijn 11. Voor de lijnen 6 en 12 vindt dit testbedrijf plaats op dinsdag 03 september 23:00 uuvoor aanvang testbedrijf voor de lijnen 6, 11 en 12. (...)”
Een andere vraag betrof de afstemming van hetgeen in paragraaf 8.6.2 staat vermeld op de eerste nota van inlichtingen. Naar aanleiding daarvan is in de tweede nota van inlichtingen geantwoord dat paragraaf 8.6.2 als volgt wordt gewijzigd:
“ Buitendienststelling zo kort mogelijk. Uitgangspunt van HTM is dat de buitendienststelling voor de lijnen 11 en 6/12 maximaal 10 dagen bedraagt. Mocht de inschrijver voor alle lijnen een buitendienststelling van 9 dagen kunnen aanbieden in zijn inschrijving dan ontvangt hij een fictieve korting van €150.000,-. Bij een buitendienststelling voor alle lijnen van 8 dagen ontvangt u een extra fictieve korting van €100.000,-. Wordt daarentegen een buitendienststelling aangeboden die langer is dan 10 dagen voor de lijnen 11, 6 en 12 en/of langer is dan 8 dagen voor lijn 11 dan wordt voor elke dag dat deze langer is een fictieve toeslag van €50.000,- bij zijn inschrijfsom opgeteld.”
VolkerRail heeft een planning ingediend, met een buitendienststelling van 23 augustus 2019 01.30 uur tot 2 september 2019 05.00 uur, waarbij zij het door HTM uit te voeren testbedrijf voor lijn 11 heeft ingepland van 1 september 2019 23.00 uur tot 2 september 2019 05.00 uur en voor de lijnen 6 en 12 van 3 september 2019 23.00 uur tot 4 september 2019 05.00 uur.
Dura Vermeer heeft een planning ingediend, met een buitendienststelling van 23 augustus 2019 01.30 uur tot 2 september 2019 05.00 uur, waarbij zij het door HTM uit te voeren testbedrijf voor alle lijnen heeft ingepland van 1 september 2019 23.00 uur tot 2 september 2019 05.00 uur.
HTM heeft op 14 mei 2019 aan de inschrijvers meegedeeld dat de inschrijving van Dura Vermeer is aangewezen als de economisch meest voordelige inschrijving en dat zij voornemens is om de opdracht voorlopig aan haar te gunnen. HTM heeft in de motivering van deze beslissing aan VolkerRail meegedeeld dat aan haar een fictieve bijtelling van € 100.000,- is toegekend met als toelichting, voor zover thans relevant:
“In de tweede Nota van Inlichtingen is aangegeven dat de buitendienststelling maximaal 10 dagen mag bedragen en dat voor elke dag dat deze langer duur een fictieve bijtelling van € 50.000,- wordt toegekend. Dit is van 23 augustus 01.30 uur t/m 2 september 05.00 uur. In de planning van VolkerRail is het testbedrijf voor lijn 6 en 12 ingepland op 3 september 23:00 uur tot 4 september 05:00 uur. Dit traject kan voor deze tijd niet in exploitatie worden genomen en blijft zodoende 2 dagen extra (in totaal 12 dagen) buiten dienst. (...)”