Rechtbank Den Haag, 04-09-2020, ECLI:NL:RBDHA:2020:8682, C/09/595901 / KG ZA 20-635
Rechtbank Den Haag, 04-09-2020, ECLI:NL:RBDHA:2020:8682, C/09/595901 / KG ZA 20-635
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Den Haag
- Datum uitspraak
- 4 september 2020
- Datum publicatie
- 10 september 2020
- ECLI
- ECLI:NL:RBDHA:2020:8682
- Zaaknummer
- C/09/595901 / KG ZA 20-635
Inhoudsindicatie
Kort geding. Aanbesteding. Eiseres heeft niet aannemelijk gemaakt dat sprake is van een irreële inschrijving.
Uitspraak
Team Handel - voorzieningenrechter
zaak- / rolnummer: C/09/595901 / KG ZA 20-635
Vonnis in kort geding van 4 september 2020 (bij vervroeging)
in de zaak van
RPR STAKEHOLDERMANAGERS B.V.,
gevestigd te Reeuwijk,
eiseres,
advocaat mr. P.J. Velthuizen te Rotterdam,
tegen:
GEMEENTE WESTLAND,
zetelend te Naaldwijk,
gedaagde,
advocaat mr. I.J.M.I. Souren te Rotterdam,
waarin is tussengekomen:
MAANDAG INTERIM PROFESSIONALS B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
advocaten mrs. P.F.C. Heemskerk en E.L. Vos te Amsterdam.
Partijen worden hierna respectievelijk aangeduid als 'RPR', 'de Gemeente' en 'Maandag'.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- de dagvaarding, met producties;
- de incidentele conclusie tot tussenkomst, dan wel voeging;
- de conclusie van antwoord van de Gemeente;
- de conclusie van antwoord van Maandag met producties;
- de op 31 augustus 2020 gehouden mondelinge behandeling, waarbij door RPR pleitnotities zijn overgelegd.
Ter zitting is vonnis bepaald op heden.
2 Het incident tot tussenkomst, dan wel voeging
Maandag heeft gevorderd te mogen tussenkomen in de procedure tussen RPR en de Gemeente, dan wel zich te mogen voegen aan de zijde van de Gemeente. Ter zitting hebben RPR en de Gemeente verklaard geen bezwaar te hebben tegen toewijzing van de incidentele vordering. Maandag is vervolgens toegelaten als tussenkomende partij, aangezien zij aannemelijk heeft gemaakt dat zij daarbij voldoende belang heeft. Voorts is niet gebleken dat de tussenkomst aan een voortvarende afdoening van dit kort geding in de weg staat. Hierdoor ontstaat er ook geen strijd met de goede procesorde in het algemeen.
3 De feiten
Op grond van de stukken en het verhandelde ter zitting wordt in dit geding van het volgende uitgegaan.
De Gemeente heeft op 30 januari 2020 een Europese openbare aanbestedingsprocedure aangekondigd met het oog op het sluiten van een Raamovereenkomst voor de inhuur van technisch personeel. De aanbesteding is onderverdeeld in drie percelen.
Voor zover hier van belang luidt het Beschrijvend Document:
"
1. Begrippenlijst
(...)
Nadere opdracht
Een binnen de bepalingen van de Raamovereenkomst gesloten opdracht tussen Opdrachtgever en Opdrachtnemer
(...)
Opdracht
De Opdracht die onderwerp is van de Raamovereenkomst.
(...)
3.3 Doel van de aanbesteding
Het doel van de aanbesteding is om op transparante wijze per perceel te komen tot Raamovereenkomsten met professionele, betrouwbare en ontzorgende partners, die tijdelijk technisch personeel kunnen leveren op basis van de in dit Beschrijvend Document omschreven eisen en voorwaarden. Contractvorming vindt plaats met inachtneming van de bepalingen van dit Beschrijvend Document inclusief Bijlagen, de eventueel opgemaakte Nota('s) van Inlichtingen en de winnende Inschrijving(en). De Raamovereenkomst wordt opgemaakt conform de concept Raamovereenkomst die als Bijlage 9 bij dit Beschrijvend Document is toegevoegd.
Gemeente Westland heeft het voornemen de Raamovereenkomsten af te sluiten voor een periode van 3 jaar met de optie tot verlenging van tweemaal één jaar. De beoogde ingangsdatum is 18 mei 2020.
Gedurende de looptijd van de Raamovereenkomst(en) sluit Gemeente Wesland Nadere Opdrachten met Opdrachtnemer(s) af. De wijze waarop dit gebeurt, is beschreven in dit Beschrijvend Document onder paragraaf 3.7.
3.4 Omschrijving en omvang van de Opdracht
(...)
In onderstaand overzicht is aangegeven welke percelen deze aanbesteding omvat, het aantal Inschrijvers waarmee Gemeente Westland voornemens is een Raamovereenkomst af te sluiten en de verwachte opdrachtwaarde op jaarbasis. Inschrijvers kunnen aan deze verwachtingen geen rechten ontlenen. Genoemde getallen zijn slechts indicaties en leiden nimmer tot een afnameverplichting. Wel maximeert Opdrachtgever de totale omvang van deze opdracht (initiële looptijd incl. verlengingsopties) op € 20.750.000,00.
|
Perceelnummer |
Omschrijving |
Aantal contractanten |
|
1 |
Inhuur tijdens verkenning / studiefase |
3 |
|
2 |
Inhuur tijdens realisatiefase |
3 |
|
3 |
Inhuur tijdens beheerfase |
3 |
De gemeente is op zoek naar leveranciers die ruime ervaring hebben met het leveren van personeel voor de hieronder genoemde functies. Volledigheidshalve wordt vermeld dat onderstaande lijst een globale inschatting geeft van de te vragen functies. Deze opsommingen zijn niet limitatief, maar omvatten ca. 90% van de omvang van de Opdracht:
Perceel 1 Inhuur tijdens verkenning / studiefase
Dit perceel betreft de initiatieven die zich bevinden in de Verkenningsfase en in de Studiefase. In de Verkenningsfase wordt de wenselijkheid en de haalbaarheid van een initiatief beoordeeld. Het betreft initiatieven die complex van aard zijn en niet passen binnen een bestemmingsplan/omgevingsplan en waarvoor geen duidelijk beleid is opgesteld. De haalbaarheid dient in brede zin te worden aangetoond. Hierbij komen ruimtelijke, juridische, technische en financiële haalbaarheid samen tot één integraal advies. In de Studiefase wordt het initiatief uitgewerkt in een projectopdracht waarna het als project kan worden vastgesteld. In deze studiefase worden overeenkomsten opgesteld, bestemmingsplannen vastgesteld en voorbereidingen getroffen voor de realisatiefase.
Dit perceel bestaat uit de onderstaande functies. De uitgebreide functieprofielen zijn opgenomen in Bijlage 13.
|
Functienaam |
Geschatte omvang in uren op jaarbasis |
|
- Senior projectleider I - Senior projectleider II - Projectleider - Junior projectleider I - Junior projectleider II - Senior planeconoom I - Senior planeconoom II - Planeconoom - Junior planeconoom I - Junior planeconoom II - Projectondersteuner - Programmamanager ruimtelijke ontwikkeling en beheer - Senior adviseur - Adviseur |
2700 uur 400 uur 400 uur 600 uur 600 uur 450 uur 450 uur 450 uur 450 uur 450 uur 1200 uur 1500 uur 1500 uur 1500 uur |
(...)
3.6 Gunningscriterium
Het gunningscriterium voor deze aanbesteding is de Inschrijving met de beste prijs-kwaliteit verhouding. De Gemeente gaat Raamovereenkomsten aan met maximaal 3 inschrijvers per perceel, die het beste scoren op de gunningscriteria prijs, plan van aanpak, presentatie en SROI (voorzieningenrechter: 'Social Return on Investment').
(...)
3.9 Maatschappelijk Verantwoord Ondernemen
(...)
Social return
Social return heeft als doel een bijdrage te leveren aan het vergroten van de arbeidsparticipatie van mensen met een afstand tot de arbeidsmarkt en wordt als gunningscriterium bij aanbestedingen boven een bepaalde drempel verplicht gesteld.
Als u ervoor kiest om in te schrijven met een SROI verplichting, zal onder verwijzing naar het gestelde in het Protocol Social Return (Bijlage 8) de toe te passen SROI verplichting voor deze Opdracht minimaal 5% van de geraamde waarde van het perceel zijn, waarvoor Inschrijver inschrijft."
Bijlage 8 van het Beschrijvend Document "Protocol Social Return" vermeldt onder meer:
" Wat houdt Social Return in?
Social Return is een manier om sociaal rendement te realiseren bij overheidsopdrachten. Dat wil zeggen dat u in ruil voor het uitvoeren van overheidsopdrachten iets terug doet voor de maatschappij door het creëren van werkgelegenheid, stage- en leerwerkplekken voor mensen met een afstand tot de arbeidsmarkt.
Wanneer geldt Social Return?
Social Return wordt toegepast bij Opdrachten voor diensten en werken. In de uitvraag voor deze Opdracht vindt u hoeveel SROI van u gevraagd wordt. Door het verklaren dat u inschrijft met SROI conformeert u zich aan de inhoud van dit Protocol, gaat u akkoord met de uitvoering hiervan en aanvaardt u de op u rustende verplichtingen.
Het is de bedoeling dat u bij de uitvoering van de Opdracht werkzoekenden en leerlingen inzet uit de doelgroep Social Return, zoals opgenomen in het bouwblokkenschema hieronder dat wordt gebruikt in de arbeidsmarktregio's Haaglanden en Zuid-Holland Centraal.
Bouwblokkenschema
In het schema hieronder vindt u voor welke waarde u iemand uit een bepaalde doelgroep mag meerekenen.
Met dit bouwblokkenschema kunt u zelf berekenen hoe u uw Social Return verplichting kunt invullen. U kunt zich ook laten adviseren door de accountmanager Social Return van het Werkgeversservicepunt Westland.
• Voor werkzoekenden van 55+ geldt een extra waarde van € 10.000 op jaarbasis
• Bij dienstverlening of productie door een SW-bedrijf geldt de waarde van de betaalde rekeningen
• Social return kan ook worden ingevuld door het uitvoeren van maatschappelijke activiteiten
die bijdragen aan arbeidsparticipatie of het bevorderen van vakmanschap, bijvoorbeeld het
organiseren van een gastles, bedrijfsbezoek of snuffelstage. De waarde hiervan wordt in overleg
met het Werkgeversservicepunt bepaald. De maximale waarde per dag is € 1.000.
(...)
Boeteclausule
Er is een boeteclausule van toepassing. Indien de Opdrachtnemer zijn Social Return verplichting niet (volledig) nakomt, vindt een Inhouding plaats naar rato van de niet gerealiseerde Social Return. Deze boete wordt niet toegepast indien de Opdrachtnemer binnen een redelijke termijn alsnog de SROI-verplichting realiseert en hiervan bewijsstukken aanlevert.
Deze boete wordt ook niet toegepast indien de Opdrachtnemer kan bewijzen, dat hem geen verwijt treft voor het niet (volledig) realiseren van Social Return. Een reden kan zijn dat het - ondanks meerdere aantoonbare pogingen van Opdrachtnemer, waarbij minstens ook gebruik gemaakt is van bemiddeling door het werkgeversservicepunt Westland - niet is gelukt om acceptabele kandidaten voor de Opdracht te selecteren. De bewijslast berust bij de Opdrachtnemer.
Blijkens de functieprofielen, zoals opgenomen in Bijlage 13 van het Beschrijvend Document, worden aan de in te huren kandidaten (onder andere) de volgende eisen/voorwaarden gesteld:
Afgeronde WO-opleiding: Minimale relevante werkervaring:
Senior Projectleider I 7 jaar
Senior Planeconoom I 7 jaar Programmamanager 5 jaar
Senior Adviseur 5 jaar
Afgeronde HBO-opleiding: Minimale relevante werkervaring:
Senior Projectleider II 7 jaar Projectleider 5 jaar
Junior Projectleider I 3 jaar
Junior Projectleider II 3 jaar
Senior Planeconoom II 7 jaar
Planeconoom 5 jaar
Junior Planeconoom I 3 jaar
Junior Planeconoom II 3 jaar
Adviseur (HBO/WO) 5 jaar
Afgeronde MBO-opleiding: Minimale relevante werkervaring:
Projectondersteuner 3 jaar
In de (1e) Nota van Inlichtingen heeft de Gemeente vraag 51, luidend "U geeft aan dat inschrijvers met een hoger percentage dan 5 procent kans maken op de maximaal haalbare punten. Hoe voorkomt u dat inschrijvers tactisch met een hoog percentage inschrijven om het maximaal aantal punten te scoren en in de uitvoering de boete betalen in plaats van de SROI verplichting na te komen?" als volgt beantwoord:
"Indien wordt ingeschreven met een zeer hoog bedrag/percentage SROI verplichting, zal bij het verificatiegesprek een nadere toelichting gevraagd worden hoe de inschrijver dit wil realiseren.
Het niet nakomen van de SROI verplichting in de praktijk wordt als volgt bestraft: bijvoorbeeld, indien inschrijver met een SROI verplichting van 25% inschrijft voor perceel 1, heeft hij een jaarlijkse SROI verplichting van Eur 140.000,00. Indien deze inschrijver slechts Eur 5.000,00 daarvan realiseert, zal het boetebedrag voor dat jaar Eur 135.000,00 bedragen. Indien dit meermaals gebeurd, zal de inschrijver in gebreke worden gesteld en indien er geen verbetering plaatsvindt zal uiteindelijk het contract ontbonden worden."
RPR heeft - samen met acht andere partijen - ingeschreven op perceel 1.
Bij brief van 11 juni 2020 heeft de Gemeente aan RPR bericht dat RPR als vierde is geëindigd en dat zij voornemens is de opdracht betreffende perceel 1 te gunnen aan BMC Implementatie B.V., JS Consultancy Detachering B.V. en Maandag. Bij de brief zijn tabellen gevoegd waaruit de scores van de winnaars en van RPR zijn opgenomen. Hieruit blijkt dat voor wat betreft het criterium SROI aan de inschrijving van Maandag het maximale puntenaantal is toegekend (20) en aan die van RPR 8,13 punten.
Bij brief van 23 juni 2020 heef RPR aan de Gemeente om opheldering gevraagd over de gunningsbeslissing. Hierop heeft de Gemeente op 25 juni 2020 gereageerd.
Vervolgens heeft RPR - bij brief van 30 juni 2020 - aan de Gemeente bericht dat Maandag volgens haar een irreële inschrijving heeft ingediend voor wat betreft het criterium SROI. In reactie daarop heeft de Gemeente op 1 juli 2020 aangegeven dat zij een SROI-percentage van 15%, waarmee Maandag heeft ingeschreven, niet extreem hoog acht, zodat zij geen aanleiding heeft om de inschrijving van Maandag als irreëel te beschouwen en om die reden terzijde te leggen.