Rechtbank Den Haag, 25-10-2021, ECLI:NL:RBDHA:2021:11855, C/09/615510 / KG ZA 21-715

­ het bereiken van efficiency door schaalvoordelen, inkoopkracht, kennisbundeling en voorkomen van redundantie in de uitvoering tussen individuele wegbeheerders;

­ het vergroten van maatschappelijke effecten door samenwerking door overheden onderling en tussen overheden en marktpartijen;

­ het vergroten van publieksgerichtheid richting weggebruikers door onnodige barrières tussen wegbeheerders en marktpartijen weg te nemen;

­ het versterken van beleidsmatige activiteiten van overheden door beter inzicht in verkeersgegevens.

In de Selectieleidraad staat hierover in paragraaf 1.1 (“De opdrachtgever: Nationaal Dataportaal Wegverkeer”) het volgende vermeld:

“De organisatie van NDW bestaat uit een combinatie van vaste medewerkers en medewerkers die worden ingehuurd, ook wel de flexibele schil genoemd. Doordat er veel beweging is binnen het verkeersmanagementgebied waarin NDW opereert, wil NDW de mogelijkheid hebben om snel te kunnen inspelen op nieuwe vragen en daarbij ook snel te kunnen op- en afschalen. Dit is ook passend bij de Agile/scrum werkwijze die binnen de DevOps teams wordt gehanteerd.

Met het aanbesteden van deze raamovereenkomst beoogt NDW het inhuurproces van geschikte kandidaten te stroomlijnen. De in te schakelen dienstverlener dient te voorzien in kortere doorlooptijden dan op dit moment het geval is, voor het aanbieden van geschikte kandidaten en voor het beschikbaar krijgen van de gewenste kandidaten. Voorts moet deze nieuwe werkwijze zorgen voor vermindering van administratieve lasten bij de portfoliomanagers van NDW.”

In paragraaf 1.5 van de Selectieleidraad (“Contractvorm”) staat het volgende:

“De opdracht krijgt de vorm van een raamovereenkomst met één partij. De prestaties die in het kader van de raamovereenkomst geleverd moeten worden zijn enerzijds het vervullen van de intermediaire rol tussen NDW en de markt voor tijdelijk personeel en anderzijds het concreet ter beschikking stellen van personeel met bepaalde kwaliteiten. Met de opdrachtnemer wordt een dienstverleningsovereenkomst aangegaan waarin alle te leveren prestaties worden beschreven, alsmede de wijze waarop de verschillende prestaties worden getoetst en beoordeeld.”

Op 12 mei 2021 heeft NDW de Inschrijvingsleidraad aan de geselecteerde deelnemers toegezonden. In de Inschrijvingsleidraad staat, voor zover nu relevant, het volgende:

“(...)

Gunningscriterium

Als gunningscriterium wordt gehanteerd: beste prijs/kwaliteitverhouding, gebaseerd op de economisch meest voordelige inschrijving. De inschrijvingen zullen worden beoordeeld op:

 de prijs voor de makelaarsrol (waarvoor door de opdrachtgever een minimumbedrag is voorgeschreven)

 de hoogte van het opslagtarief dat voor de in te zetten medewerkers gehanteerd wordt

 de werkwijze die de inschrijver beschrijft om de makelaarsrol in te vullen. Daarbij wordt gelet op de wijze waarop de inschrijver omgaat met opbouw en actueel houden van kennis van het vakgebied, ervoor zorgt dat de beste medewerkers worden geselecteerd en niet primair de eigen mensen, de wijze waarop de inschrijver aan NDW de mogelijkheid biedt om het de uiteindelijke besluit voor de inzet van een medewerker te nemen, terwijl NDW tegelijkertijd maximaal ontzorgd wordt.

Het criterium wordt verder toegelicht in par. 2.2.

Het criterium “prijs” en het criterium “werkwijze” tellen beide mee voor 50%. In totaal kunnen 100 punten behaald worden.

Als meer dan één gegadigde met dezelfde eindscore op de eerste plaats eindigt, komt de gegadigde in aanmerking met de hoogste score op het criterium werkwijze. Als deze ook gelijk zijn, beslist het lot.

Bij brief van 9 juli 2021 heeft NDW aan KBenP bericht dat er twee geldige inschrijvingen zijn ontvangen en dat KBenP niet voor gunning in aanmerking komt. In de brief staat dat KBenP 50 punten heeft bepaald en dat de andere inschrijving 65,5 punten heeft behaald. In de brief staat verder het volgende:

“(...)

Op zowel het criterium ‘prijs voor de makelaarsrol’ als ‘hoogte van het opslagtarief’ heeft u de maximale score van 25 punten behaald. Op het criterium ‘werkwijze die de inschrijver beschrijft om de makelaarsrol in te vullen’ zijn aan uw inschrijving geen punten toegekend. De reden daarvoor is dat uit uw beschrijving niet blijkt hoe u de makelaarsrol zou invullen, maar hoe u zich inzet ten behoeve van het uitvoeren van opdrachten met een resultaatsverplichting.

(...) Wat niet uit uw beschrijving blijkt is dat u juist de intermediaire rol zal kunnen en willen uitvoeren die NDW in dit aanbestedingstraject uitvraagt. NDW beoogt hier een belangrijk deel van het werk van zijn portfoliomanagers, benoemd als: de intermediaire rol, uit te besteden en zal de opdrachtnemer daar ook apart voor betalen. Uit de gevraagde beschrijving blijkt niet hoe de werkwijze zal zijn van degenen die binnen uw organisatie met deze intermediaire rol belast zullen worden, maar van de door u op projecten in te zetten medewerkers in het algemeen.

(...)”

KBenP heeft NDW gevraagd om een nadere toelichting op de gunningsbeslissing. In reactie hierop heeft NDW op 16 juli 2021 als volgt bericht aan KBenP:

“(...)

(...) Het gunningscriterium in deze aanbesteding heeft betrekking op de gewenste werkwijze van zeer specialistische in te zetten makelaars/intermediairs en niet op de in te zetten werknemers.

(...)

Bij het onderdeel 'opbouw en het actueel houden van kennis van het vakgebied IT in het algemeen, en de voor DevOps-teams en - rollen relevante kennis in het bijzonder' beschrijft u o.m. hoe u ten behoeve van uw medewerkers en uw flexibele schil kennissessies, certificeringen en trainingen verzorgt. De bedoeling van het criterium is echter dat u beschrijft hoe u ervoor zorgt dat degenen die de intermediaire rol zullen gaan vervullen beschikken over actuele kennis m.b.t. het vakgebied, zodat zij maximaal onze portfoliomanagers zullen kunnen ontzorgen. Dat de in te zetten medewerkers over adequate kennis en ervaring beschikken beschouwen wij als vanzelfsprekend; waar het ons om gaat is dat de – betaalde – intermediaire rol vervuld wordt door specialisten op het vakgebied.

Bij het onderdeel 'de wijze waarop de inschrijver de meest geschikte medewerkers selecteert' doet zich min of meer hetzelfde voor. U geeft daar weer hoe binnen uw organisatie een 'uitvraag en het project waarop de professional wordt ingezet' worden geanalyseerd en hoe u vervolgens contact opneemt als de 'inhuurbehoefte' van NDW daar aanleiding voor geeft. Echter, het gaat hier niet om reguliere uitvragen en opdrachten, het gaat hier om meedenken met NDW over lopende projecten en de bemensing daarvan en het gezamenlijk met NDW definiëren van een eventuele inhuurbehoefte. Op die gezamenlijke activiteit hebben wij primair uw visie willen vragen. U hebt echter uw 'standaard' werkwijze weergegeven, met behulp waarvan u kandidaten selecteert voor uitvragen die u van opdrachtgevers ontvangt.

Uit uw samenvatting 'Invulling van de makelaarsrol: een proactieve samenwerking die NDW ontzorgt' blijkt wat ons betreft meerdere malen dat u niet de bijzondere samenwerking en de op te dragen intermediaire rol hebt doorgrond. U schetst de mogelijkheid dat als 'projectleider voor NDW-opdrachten’ een ‘meewerkend voorman' aan een 'operationeel team' wordt toegevoegd. Daarmee gaat u volledig voorbij aan de samenwerking die door ons wordt gezocht. Wij doen geen uitvragen en geven geen opdrachten waarvoor u als opdrachtnemer verantwoordelijk bent. Wij zoeken een intermediair die ons ondersteunt bij het efficiënt zoeken naar DevOps-medewerkers die wij zelf willen inzetten en aansturen en waar wij, als het niet werkt, op een eenvoudige manier weer vanaf willen kunnen zien.

(...)”