Rechtbank Den Haag, 02-12-2022, ECLI:NL:RBDHA:2022:13646, C-09-635303-KG ZA 22-841
Rechtbank Den Haag, 02-12-2022, ECLI:NL:RBDHA:2022:13646, C-09-635303-KG ZA 22-841
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Den Haag
- Datum uitspraak
- 2 december 2022
- Datum publicatie
- 19 december 2022
- ECLI
- ECLI:NL:RBDHA:2022:13646
- Zaaknummer
- C-09-635303-KG ZA 22-841
Inhoudsindicatie
Kort geding. Europese aanbesteding volgens concurrentiegerichte dialoog. Gebod tot heraanbesteding, omdat de eisen waaraan de inschrijving van eiseres volgens de aanbestedende dienst niet voldoet, voor meerderlei uitleg vatbaar zijn.
Uitspraak
Team Handel - voorzieningenrechter
zaak- / rolnummer: C/09/635303 / KG ZA 22-841
Vonnis in kort geding van 2 december 2022
in de zaak van
[eiseres] te [plaats 1] ,
eiseres,
advocaat mr. J.F. van Nouhuys te Rotterdam,
tegen:
DE STAAT DER NEDERLANDEN (Ministerie van Infrastructuur en Waterstaat, Rijkswaterstaat Programma’s, Projecten en Onderhoud) te Den Haag,
gedaagde,
advocaten mr. I. van der Hoeven te Middelburg en mr. F.J. Lewis te Utrecht,
waarin is tussengekomen:
[Aannemingsbedrijf] te [plaats 2] , gemeente [gemeente] ,
advocaat mr. A.A. Rassa te ’s-Hertogenbosch.
Partijen worden hierna respectievelijk aangeduid als ‘ [eiseres] ’, ‘Rijkswaterstaat’ en ‘ [Aannemingsbedrijf] ’.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- de dagvaarding, met producties;
- de conclusie van antwoord, met producties;
- de incidentele conclusie tot tussenkomst dan wel voeging;
- de brief van 16 november 2022 van de zijde van [Aannemingsbedrijf] , met een productie;
- de op 18 november 2022 gehouden mondelinge behandeling, waarbij door alle partijen pleitnotities zijn overgelegd.
Ter zitting is vonnis bepaald op heden.
2 Het incident tot tussenkomst dan wel voeging
[Aannemingsbedrijf] heeft gevorderd te mogen tussenkomen in de procedure tussen [eiseres] en Rijkswaterstaat dan wel zich te mogen voegen aan de zijde van Rijkswaterstaat. Ter zitting hebben [eiseres] en Rijkswaterstaat verklaard geen bezwaar te hebben tegen de tussenkomst. [Aannemingsbedrijf] is vervolgens toegelaten als tussenkomende partij, aangezien zij aannemelijk heeft gemaakt dat zij daarbij voldoende belang heeft. Voorts is niet gebleken dat de tussenkomst aan een voortvarende afdoening van dit kort geding in de weg staat. Hierdoor ontstaat er ook geen strijd met de goede procesorde in het algemeen.
3 De feiten
Op grond van de stukken en het verhandelde ter zitting wordt in dit geding van het volgende uitgegaan.
Rijkswaterstaat heeft een Europese aanbesteding georganiseerd voor het verlenen van een opdracht volgens de concurrentiegerichte dialoog overeenkomstig het Aanbestedingsreglement Werken 2016 (ARW 2016). De opdracht betreft het ontwerpen en uitvoeren van G6a – verbeteren wateraanvoer Noordervaart. De procedure is beschreven in de aanbestedingsleidraad. De omvang en reikwijdte van de opdracht en de voorwaarden waaronder de opdracht wordt gerealiseerd zijn opgenomen in de basisovereenkomst, de vraagspecificatie, de bijlagen bij de vraagspecificatie, de annexen en overige contractdocumenten (zie paragraaf 2.2 van de aanbestedingsleidraad).
In de aanbestedingsleidraad is vermeld dat de in het kader van de opdracht uit te voeren maatregelen het aanleggen van nieuwe waterstaatswerken, groot vervangend onderhoud en het verbeteren van bestaande voorzieningen rondom sluis 15 betreffen (paragraaf 2.1.1). Voorts is hierin opgenomen welke werkzaamheden de opdrachtnemer in hoofdzaak dient te verrichten (paragraaf 2.1.2). Daartoe behoort de voor dit geding relevante werkzaamheid: “Verbreden/aanpassen voedingskanaal tot een capaciteit van 6 m3/s bij de maatgevende waterstanden en het maximale verval. In het Voedingskanaal mag de maximale waterstand (MAP1) van 32,20 m + NAP niet worden overschreden.”
In de vraagspecificatie is het projectgebied aangegeven als volgt:
Voor dit geding is met name relevant het voedingskanaal. De loop daarvan is aangegeven in bovenstaande plattegrond.
Rijkswaterstaat heeft in bijlage L bij de aanbestedingsleidraad aangeven dat zij “een (ontwerp)oplossing wenst die waarborgt dat het nieuw aan te leggen systeem de wateraanvoer naar de Noordervaart van 6 m3/sec in alle situaties garandeert. Het ontwerp en de toekomstige realisatie moet een oplossing bieden om ondanks het geringe verval tussen het peil van het aanvoerkanaal Zuid Willemsvaat (bovenpand sluis 15) en het peil van de uitstroom van het voedingskanaal in de Noordervaart deze wateraanvoer van 6 m3/sec te waarborgen. Uiteraard rekening houdend met de wrijvingsverliezen en doorstroomsnelheden in de verschillende onderdelen van het systeem (voedingskanaal, duikers en syfon).”
Rijkswaterstaat heeft bij de aanbestedingsstukken een schetsontwerp meegegeven waarin een mogelijke oplossingsrichting was beschreven. Daarin was echter niet voldaan aan alle (aangepaste) eisen. Rijkswaterstaat heeft in de stukken opgenomen dat een opdrachtnemer die dat schetsontwerp zou toepassen er voor verantwoordelijk was om wijzigingen door te voeren zo dat het wel aan alle gestelde eisen zou voldoen. Er kon echter ook met andere (innovatieve) oplossingsrichtingen worden ingeschreven.
In de vraagspecificatie zijn eisen opgenomen, waarvan voor deze zaak met name van belang zijn:
SE-00066
“De levering van water onder vrij verval met een debiet tot en met 6,0 m3/s van Zuid-Willemsvaart bovenstrooms Sluis 15 naar de Noordervaart dient volledig te zijn gerealiseerd middels:
- een aanvoerduiker (nieuw) vanuit de Zuid-Willemsvaart bovenstrooms Sluis 15 naar het Voedingskanaal;
- het Voedingskanaal (aangepast) tussen aanvoerduiker en sifons (nieuw);
- sifons (nieuw);
- het Voedingskanaal (aangepast) tussen sifons en de Noordervaart achter sluis Hulsen.
Voor de waterlevering naar de Noordervaart dienen tevens het keermiddel van de bypass (nieuw) en het keermiddel van de aftapduiker (nieuw) op de gevraagde stand te staan.”
Paragraaf 2.3.6
”Het voedingskanaal is aangepast om de gewenste hoeveelheid water aan te kunnen voeren binnen de peilrandvoorwaarden. De oeverconstructies van het Voedingskanaal zijn aangepast voor zover nodig is om aan de gestelde eisen te voldoen. De huidige breedte op de waterlijn van het Voedingskanaal is gehandhaafd met uitzondering ter plaatse van de delen waar de waterleverende functie van het Voedingskanaal vervalt.”
SE-00052
”Delen van het Voedingskanaal waarvan de waterleverende functie vervalt dienen gedempt te zijn, met uitzondering ter plaatse van het plas/drasgebied in 'de binnenbocht' nabij [adres].
Daar waar het Voedingskanaal is gedempt dienen ook de daar aanwezige oeverbeschoeiingen verwijderd te zijn.”
De concurrentiegerichte dialoog bestaat uit een aanmeldfase, een selectiefase, een dialoogfase in twee delen en de inschrijvingsfase. Omdat maar drie gegadigden een verzoek tot deelneming aan de dialoog hebben ingediend, is conform het bepaalde in de aanbestedingsleidraad het eerste deel van de dialoog overgeslagen en zijn deze drie gegadigden direct uitgenodigd voor het tweede deel van de dialoog: het dialooggesprek.
Het dialooggesprek heeft met ieder van de drie gegadigden plaatsgevonden en heeft in alle gevallen drie uur geduurd. Hierna hebben de drie gegadigden een inschrijving ingediend.
[eiseres] heeft in haar inschrijving een ontwerpoplossing aangedragen waarbij, kort gezegd, de waterbodem van het voedingskanaal wordt verhoogd/het voedingskanaal minder diep wordt gemaakt en er een stalen leiding wordt geplaatst vanaf het inlaatwerk tot de sifon, die wordt aangeduid als het ”gesloten systeem”. Deze leiding loopt tussen “inlaatwerk direct aangesloten op gesloten systeem” en “aftapduiker d.m.v. betonput aangesloten op gesloten systeem” (zie de afbeelding hierna) naast het voedingskanaal. Daarna loopt deze door onder de bodem van het voedingskanaal. Vanaf de sifon tot de Noordervaart is er weer sprake van een open systeem, waarop het geschil in deze procedure niet ziet. [eiseres] heeft deze oplossing in haar inschrijving als volgt in een afbeelding weergegeven, waarbij het gesloten systeem wordt weergegeven in de vorm van de dunne lijn die loopt tussen “inlaatwerk direct aangesloten op gesloten systeem” en “gesloten systeem d.m.v. betonput aangesloten op sifon”:
Op 31 augustus 2022 heeft Rijkswaterstaat [eiseres] in kennis gesteld van zijn gunningsbeslissing en haar bericht dat hij voornemens is de opdracht te gunnen aan [Aannemingsbedrijf], van wie de inschrijving volgens Rijkswaterstaat de beste prijs-kwaliteit verhouding heeft. Rijkswaterstaat heeft meegedeeld dat de inschrijving van [eiseres] ongeldig is verklaard om de volgende reden(en):
“Uw inschrijving voldoet niet aan de vraagspecificatie (eisen). Doorslaggevend om uw inschrijving ongeldig te verklaren zijn de volgende eisen:
- VSE eis SE-00066
Hieraan wordt niet voldaan, omdat de aanvoerduiker (gesloten buis onder Voedingskanaal) in tegenstelling tot eis SE-00066 direct wordt aangesloten op de sifon. Hierdoor wordt ook geen invulling gegeven aan het object Voedingskanaal tussen aanvoerduiker en sifon, zoals gespecificeerd in eis SE-00066;
- VSE paragraaf 2.3.6.
Hierin is gedefinieerd dat het Voedingskanaal in de gebruiksfase is aangepast om de gewenste hoeveelheid water aan te kunnen voeren binnen de peilrandvoorwaarden, een buis is geen voedingskanaal;
- VSE eis SE00052
Voedingskanaal waarvan functie vervalt dient te worden gedempt, dat is nu niet het geval in de inschrijving.
Verder voldoet de inschrijving o.a. ook niet aan de volgende eisen:
- VSE eis SE00001
Aftapduiker moet water vanuit het voedingskanaal kunnen aflaten, nu is dit direct aangesloten op bovenstroomse pand Zuid-Willemsvaart;
- VSE eis SE00061
Spijlenhek rondom voedingskanaal bij instroom sifons, dit ontbreekt (eigenlijk: is overbodig in betreffende methode), maar is wel geëist, geldt ook voor eisen drijflijnen etc.
- VSE eis SE00071
Aanvoerduiker en aftapduiker kunnen niet aan beide zijden worden voorzien van droogzetschotten;
- VSE eis SE00105
Vuil dat zich bovenstrooms ophoopt van de aftapduiker kan niet eenvoudig worden verwijderd, het is in een gesloten buis;
- VSE eis SE00112
Hoogte regelschuif aftapduiker, hieraan wordt niet voldaan met een gesloten leiding;
- VSE eis SE00139
Aftapduiker voert water af van voedingskanaal, deze is nu niet aangesloten op voedingskanaal;
- VSE eis SE00160
Spuimiddelen dienen aan de bovenzijde van de regelschuiven lucht te laten intreden, hieraan wordt niet voldaan met een gesloten leiding;
- VSE eis SE00170
Niveaumeter DNM-N2 verliest functie voor regeling Voedingskanaal;
- VSE eis SE00187
Aanvoerduiker moet water inlaten naar het voedingskanaal, ter hoogte van WKC Roeven :
- VSE eis SE00189
Hoogte dek aanvoerduiker, dit is nu een gesloten buis;
- VSE eis SE00212
Aftapduiker kan niet worden uitgevoerd met dubbele schotbalksponning, in verband met een gesloten leiding;
- VSE eis SE00273
Hydraulische aandrijvingen spuimiddelen dienen identiek te worden uitgevoerd, doordat de aftapduiker in een gesloten buis zit, wordt deze wezenlijk anders;
- VSE eis SE00338
Hoogte dek van de uitstroom aanvoerduiker in voedingskanaal, deze ontbreekt in het ontwerp;
- VSE eis SE00549
Sifons dienen aan in- en uitstroomzijde voorzien te zijn van dubbele droogzetsponningen, met een geknevelde put kan dit niet.