Rechtbank Den Haag, 06-05-2022, ECLI:NL:RBDHA:2022:4283, C/09/627338 / KG ZA 22/283

Op 21 januari 2021 heeft de Politie een Europese aanbesteding ‘Kernfunctionaliteit Nationaal Meldkamersysteem (NMS)’, hierna ‘de aanbesteding’, in de markt gezet. Op de aanbesteding is de Aanbestedingswet op Defensie- en Veiligheidsgebied (ADV) van toepassing. Het doel van de aanbesteding is het sluiten van een overeenkomst voor het leveren en implementeren van een nationaal platform voor (spoedeisende) hulp van de Politie, Brandweer, Ambulancezorg en de Koninklijke Marechaussee. De opdracht wordt gegund aan de inschrijver met de economisch meest voordelige inschrijving, die wordt vastgesteld op basis van de beste prijs-kwaliteitverhouding.

De aanbesteding is nader omschreven in de Selectieleidraad, versie 2.0, van 23 maart 2021, hierna ‘de Selectieleidraad’. In paragraaf 1.1 van de Selectieleidraad is beschreven dat de aanbesteding plaats vindt door middel van de zogeheten concurrentiegerichte dialoog, die bestaat uit een Selectiefase en een Dialoog- en Inschrijvingsfase. Na het doorlopen van de Selectiefase worden vijf gegadigden geselecteerd en toegelaten tot de Dialoog- en Inschrijvingsfase. Uit paragraaf 4.5.2 van de Selectieleidraad blijkt dat met de aanbesteding beoogd wordt een contract te sluiten met een inschrijver die geschikt en betrouwbaar is om de gevraagde gevoelige diensten te leveren en waarvan de diensten voldoen aan de veiligheidseisen, waarbij uitdrukkelijk is opgenomen dat dit, indien aan de orde, ook geldt voor de onderaannemer(s) van de inschrijver en/of leden van een samenwerkingsverband.

Uit paragraaf 6.3.1 en paragraaf 6.11 van de Selectieleidraad volgt (samengevat) dat gegadigden die naar het oordeel van de Politie handelen in strijd met de in de aanbestedingsstukken gestelde eisen en Verzoeken tot Deelname die niet aan de gestelde eisen voldoen in de regel door de Politie van verdere deelname aan de aanbesteding worden uitgesloten, dan wel buiten beschouwing worden gelaten, waarbij in paragraaf 2.1 van de Selectieleidraad wordt toegelicht dat dit betekent dat de Politie kan afzien van uitsluiting als naar haar mening sprake is van een bagatel.

In paragraaf 6.9 van de Selectieleidraad is vermeld dat de samenstelling van gegadigde gedurende de aanbesteding kan wijzigen, maar dat een dergelijke wijziging wel tijdig ter goedkeuring aan de Politie moet worden voorgelegd.

In paragraaf 8.1 van de Selectieleidraad is opgenomen dat een gegadigde op basis van verschillende handelsrelaties een aanmelding kan indienen, waaronder ‘Zelfstandig, met onderaanneming (hoofdaannemer)’. In die situatie meldt de gegadigde zich zelfstandig aan voor de Dialoog- en Inschrijvingsfase en doet daarbij een beroep op een derde voor het voldoen aan een bepaalde Geschiktheidseis. In paragraaf 8.5 van de Selectieleidraad is onder meer opgenomen dat een gegadigde zich voor het voldoen aan de Geschiktheidseisen met betrekking tot technische- en/of beroepsbekwaamheid kan beroepen op de bekwaamheid en de referenties van een derde en dat die derde in dat geval onvoorwaardelijk en zonder enig voorbehoud een separaat Uniform Europees Aanbestedingsdocument (UEA) conform de tabel in deel 4A van bijlage 1 Deelnameformulier moet invullen en rechtsgeldig ondertekend moet indienen.

In hoofdstuk 10 van de Selectieleidraad zijn de op de aanbesteding van toepassing zijnde Geschiktheidseisen nader omschreven. In paragraaf 10.2 is opgenomen dat de gegadigden en de derden/onderaannemers waarop een beroep wordt gedaan bij het Verzoek tot Deelname een geldig uittreksel uit het in het land van herkomst geldende beroeps- of handelsregister moeten indienen.

Op 20 mei 2021 heeft Prodapt een Verzoek tot Deelname ingediend om te worden toegelaten tot de Dialoog- en Inschrijvingsfase van de aanbesteding. In het ondertekende Deel 3 ‘Verklaring Onderaanneming’ van het Deelnameformulier (bijlage 1 bij de Selectieleidraad) heeft zij ingevuld dat zij een beroep doet op de relevante ervaring van ‘Capita Secure Solutions and Services’, hierna ‘Capita SSS’. Capita SSS was op dat moment een businessunit van Capita SIS Ltd. Prodapt heeft als bijlage bij haar Verzoek tot Deelname zowel haar eigen UEA, als een UEA op naam van Capita SIS Ltd. ingediend.

Bij brief van 14 juli 2021 heeft de Politie aan Prodapt meegedeeld dat zij, samen met nog vier gegadigden, is geselecteerd om toegelaten te worden tot de Dialoog- en Inschrijvingsfase. Daarbij is Prodapt verzocht om alle bewijsstukken zoals opgenomen in Bijlage 1 Deelnameformulier, Deel 4A Checklist Verzoek tot Deelname in de kolom “indienen bij verificatie” ter verificatie in te dienen. Prodapt heeft de gevraagde bewijsstukken ingediend, waaronder een belastingverklaring en een geheimhoudingsverklaring die beide op naam staan van Capita SIS Ltd. en die ook door Capita SIS Ltd. zijn ondertekend.

De Politie heeft op 27 oktober 2021 aan Prodapt meegedeeld dat zij definitief is geselecteerd en dat zij zal worden uitgenodigd voor de Dialoog- en Inschrijvingsfase.

Op 1 november 2021 hebben de geselecteerde gegadigden toegang gekregen tot het Voorlopig Beschrijvend Document en de daarbij behorende bijlagen. De Dialoogfase bestaat uit twee dialoogrondes met meerdere dialoogdagen. Prodapt heeft aan de eerste drie dialoogdagen van de eerste dialoogronde deelgenomen.

Op 30 november 2021 is Capita SSS afgesplitst van Capita SIS Ltd. en opgegaan in de zelfstandige vennootschap ‘Capita (SSS) Limited’, hierna ‘Capita SSS Ltd.’, een dochtervennootschap van Capita SIS Ltd. Vervolgens zijn de aandelen in Capita SSS Ltd. op 3 januari 2022 overgedragen aan ‘NEC Software Solutions UK Limited’, hierna ‘NEC Ltd.’. Na de aandelenoverdracht is de naam van Capita SSS Ltd. gewijzigd in ‘SSS Public Safety Ltd.’.

In een e-mailbericht van 15 februari 2022 heeft de Politie aan Prodapt meegedeeld dat zij kennis heeft genomen van nieuwsberichten waaruit blijkt dat Capita SSS wordt verkocht aan NEC Ltd. en dat zij graag verduidelijkt wil zien hoe Capita SIS Ltd., de onderaannemer waarop Prodapt zich heeft beroepen, zich verhoudt tot die transactie en welke entiteiten precies bij de transactie betrokken zijn, waarbij de Politie ook heeft verzocht om een organigram, waaruit blijkt hoe de entiteiten van Capita zich verhouden tot NEC Ltd. Bij brief van 17 februari 2022 heeft SSS Public Safety Ltd. aan de Politie meegedeeld dat de verkoop aan NEC Ltd. betrekking heeft op Capita SSS en dat de transactie op 3 januari 2022 is voltooid.

Vervolgens heeft de Politie in een e-mailbericht van 18 februari 2022 aan Prodapt gevraagd om expliciet te bevestigen dat Prodapt met SSS Public Safety Ltd. als onderaannemer aan de aanbesteding zal deelnemen, waarna Prodapt dit op dezelfde datum aan de Politie heeft bevestigd.

In een e-mailbericht van 21 februari 2022 heeft de Politie aan Prodapt gevraagd om aan de hand van een bedrijfsorganigram toe te lichten hoe de verhouding tussen Capita SIS Ltd. en Capita SSS was ten tijde van de indiening van het Verzoek tot Deelname. Hierop heeft SSS Public Safety Ltd. bij brief van 22 februari 2022 aan de Politie een verduidelijking gegeven van de verhouding tussen de betrokken vennootschappen, inhoudende dat Capita SSS ten tijde van het indienen van het Verzoek tot Deelname een integraal onderdeel was van en een juridische entiteit vormde met Capita SIS Ltd. Het door de Politie verlangde bedrijfsorganigram is daarbij niet verstrekt.

Bij brief van 2 maart 2022 heeft de Politie (samengevat) aan Prodapt meegedeeld dat Prodapt heeft nagelaten om haar gewijzigde samenstelling tijdig ter goedkeuring aan de Politie voor te leggen, zoals in paragraaf 6.9 van de Selectieleidraad is voorgeschreven, en dat dit op grond van paragraaf 6.11 van de Selectieleidraad in de regel met uitsluiting van verdere deelname aan de aanbesteding wordt gesanctioneerd. In de brief is verder vermeld dat de Politie Prodapt bij wijze van laatste kans de mogelijkheid wil bieden om de wijziging alsnog ter goedkeuring aan haar voor te leggen en dat zij het goedkeuringsverzoek tijdig voor de volgende Dialoogweek wenst te kunnen beoordelen. Daarbij heeft de Politie aan Prodapt meegedeeld dat zij binnen vijf kalenderdagen, dus uiterlijk op 7 maart 2022 voor 17.00 uur, alle voor het goedkeuringsverzoek benodigde informatie en stukken, waarvan in de brief een opsomming is gegeven, dient aan te leveren en dat als de stukken niet binnen de gestelde termijn volledig en rechtsgeldig ondertekend zijn aangeleverd, conform de Selectieleidraad tot uitsluiting van deelname van Prodapt zal worden overgegaan.

Op 7 maart 2022 heeft SSS Public Safety Ltd. nadere informatie aan de Politie verstrekt. Nog voordat de deadline om 17.00 uur zou verstrijken heeft de Politie ontdekt dat het UEA van SSS Public Safety Ltd. niet bij de toegezonden stukken zat. Zij heeft Prodapt hier direct op gewezen, waarna Prodapt kenbaar heeft gemaakt dat zij het UEA alsnog zou toesturen. Vervolgens heeft de Politie op 7 maart 2022 om 15.51 uur een tweede set documenten van Prodapt ontvangen en om 16.50 uur heeft de Politie een UEA voor SSS Public Safety Ltd. van Prodapt ontvangen.

In een brief van 14 maart 2022 heeft de Politie aan Prodapt meegedeeld dat Prodapt van verdere deelname aan de aanbesteding wordt uitgesloten. Ter onderbouwing heeft de Politie aan Prodapt laten weten dat zij bij bestudering van de door Prodapt aangeleverde stukken heeft geconstateerd dat deze niet volledig zijn omdat een (separaat) uittreksel uit het handelsregister met betrekking tot SSS Public Safety Ltd. ontbreekt en omdat op basis van de aangeleverde informatie voor de Politie niet is vast te stellen dat [A], de persoon die het UEA van SSS Public Safety Ltd. heeft ondertekend, bevoegd is om SSS Public Safety Ltd. te vertegenwoordigen. Daarbij heeft de Politie toegelicht dat Prodapt heeft nagelaten om een uittreksel uit het handelsregister of een volmacht in te dienen, waaruit deze bevoegdheid zou kunnen blijken.