Rechtbank Den Haag, 12-05-2023, ECLI:NL:RBDHA:2023:11823, C/09/644468 KG ZA 23-209
Rechtbank Den Haag, 12-05-2023, ECLI:NL:RBDHA:2023:11823, C/09/644468 KG ZA 23-209
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Den Haag
- Datum uitspraak
- 12 mei 2023
- Datum publicatie
- 10 augustus 2023
- ECLI
- ECLI:NL:RBDHA:2023:11823
- Zaaknummer
- C/09/644468 KG ZA 23-209
Inhoudsindicatie
onderhandelingsprocedure zonder voorafgaande aankondiging voor aanschaf waterwerpers; eiseres niet uitgenodigd voor onderhandelingsprocedure; deze beslissing kan toets der kritiek doorstaan.
Uitspraak
Team handel - voorzieningenrechter
zaak- / rolnummer: C/09/644468/ KG ZA 23/209
Vonnis in kort geding van 12 mei 2023
in de zaak van
TRAMACON B.V. te Horn,
eiseres,
advocaat mr. S.C. Brackmann te Rotterdam,
tegen:
de POLITIE te Den Haag,
gedaagde,
advocaat mrs. I.J. van den Berge en M.A. Visser te Zwolle.
Partijen worden hierna respectievelijk aangeduid als ‘Tramacon ’ en ‘de Politie’.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- de dagvaarding met daarbij en nadien overgelegde producties;
- de conclusie van antwoord met producties;
- de op 8 mei 2023 gehouden mondelinge behandeling, waarbij door beide partijen pleitnotities zijn overgelegd.
Ter zitting is vonnis bepaald op 29 mei 2023 of zoveel eerder als mogelijk.
2 De feiten
Op grond van de stukken en het verhandelde ter zitting wordt in dit geding van het volgende uitgegaan.
Op 5 december 2022 heeft de Politie een ex ante publicatie gedaan, waarin zij aangeeft voornemens te zijn een onderhandelingsprocedure zonder voorafgaande bekendmaking te doorlopen (ex artikel 2.32 eerste lid onder c van de Aanbestedingswet 2012), op basis van dwingende spoed als gevolg van onvoorziene gebeurtenissen. Het betreft het voornemen zes nieuwe waterwerpers aan te schaffen. In de aankondiging is opgenomen dat de Politie voornemens is te onderhandelen met die partij of die partijen, die aantoonbaar kunnen voldoen aan de door de Politie te stellen eisen aan de waterwerpers en die op de kortst mogelijke termijn zo doelmatig mogelijk waterwerpers aan de Politie kunnen leveren. De Politie heeft daarbij vermeld dat zij een korte marktconsultatie zal uitvoeren onder partijen die al eerder hebben deelgenomen aan de marktconsultatie voor de ‘gewone’ aanschaf van waterwerpers, voordat sprake was van de spoedsituatie.
Onder meer Tramacon is uitgenodigd voor de informatieronde. Bij e-mail van 6 december 2022 is zij door de Politie uitgenodigd het ‘Informatiedocument Waterwerpers’ (hierna: ‘het Informatiedocument’) door te nemen en de bijbehorende formulieren uiterlijk maandag 19 december 2022 om 14.00 uur te uploaden in het aanbestedingsplatform.
Het Informatiedocument vermeldt - voor zover hier van belang - het volgende:
“De Politie is voornemens te onderhandelen met die partij(en) die aantoonbaar kunnen voldoen aan de door de Politie gestelde eisen aan de waterwerpers en die de waterwerpers op een zo kort mogelijke termijn en zo doelmatig mogelijk aan de Politie kan leveren. Om te bepalen of en met welke partij(en) de Politie de onderhandelingsprocedure wenst te starten vraagt de Politie u, indien u interesse heeft, uiterlijk op 19 december 2022 om 14:00 uur te uploaden in het aanbestedingsplatform.”
Onder 1.3.1 staat vermeld:
“Functioneel Programma van Eisen
De Politie heeft in bijlage B - Functioneel Programma van Eisen de eisen beschreven waaraan de te verwerven waterwerpers dienen te voldoen. Om te verifiëren of het door u aangeboden voertuig voldoet aan het functioneel Programma van Eisen, dient u de vragenlijst in tabblad 2. Verificatie PvE van formulier B te beantwoorden. Hiernaast verzoekt de Politie de technische specificaties van het beschikbare voertuig aan te leveren. Mocht u de beschikking hebben over meerdere typen waterwerper die voldoen aan het functioneel Programma van Eisen verzoeken wij u bijlage B meermaals in te vullen.”
Onder 1.3.2 staat vermeld:
“Proven Technology
Het voertuig dient een ‘off the shelf’ product te zijn waarbij ‘proven technology’ is toegepast. De Politie wenst een standaard en in de praktijk beproefde waterwerper via een leverancier die een waterwerper als regulier product aanbiedt en turn key oplevert. U dient om deze reden op tabblad 1. Algemene informatie van formulier B aan te geven in welk(e) land(en) het door u aangeboden merk en type (en variant) waterwerper gebruikt wordt binnen Politie organisaties en om hoeveel voertuigen dit gaat. Hiernaast dient u contactgegevens van een referent in het desbetreffende korps op te geven.”
Het Functioneel Programma van Eisen vermeldt onder meer dat het voertuig dient te zijn voorzien van minimaal twee kanonnen met een reikwijdte (Proven Technology) van circa 60 m en comfortabele zitplaatsen voor minimaal vier personen.
Tramacon heeft op 19 december 2022 stukken aangeleverd aan de Politie. Nadat de Politie deze stukken had beoordeeld, heeft zij op 22 december 2022 verduidelijkingsvragen aan Tramacon gesteld, zulks met het verzoek die vragen vóór 5 januari 2023 om 18:00 uur te beantwoorden. Tramacon heeft op 5 en 6 januari 2023 gereageerd. Vervolgens heeft zij op 13 januari 2023 eigener beweging nieuwe informatie aangeleverd.
Op 26 januari 2023 heeft tussen partijen een bespreking plaatsgevonden. De Politie heeft daarbij aangegeven de laatst ingekomen informatie van Tramacon niet meer mee te zullen nemen in de beoordeling. Tramacon heeft vervolgens op 1 februari 2023 opnieuw nadere informatie aan de Politie verzonden.
Bij brief van 23 februari 2023 heeft de Politie aan Tramacon meegedeeld dat zij niet voor de onderhandelingsprocedure wordt uitgenodigd, omdat de door haar op 19 december 2022 aangeboden waterwerper niet aan het Functioneel Programma van Eisen, meer in het bijzonder de eisen 1.5 en 2, voldoet. Daarbij heeft de Politie geschreven dat uit de door Tramacon aangeleverde technische specificaties blijkt dat het voertuig voorzien is van één kanon met een reikwijdte van 60 m en dat een tweede kanon optioneel is maar een mindere “worp” heeft van 25 tot 30 meter. Tevens heeft de Politie opgemerkt dat er onduidelijkheid bestaat of de door Tramacon aangeboden waterwerpers wel voldoen aan eis 0.9, te weten vier zitplaatsen met zitcomfort en de algemene randvoorwaarde 1.3.2 van ‘proven technology’. De onderhandelingsprocedure zal worden gevoerd met Ziegler Brandweertechniek (hierna: ‘Ziegler’), zo staat in de brief vermeld.
Tramacon is het niet eens met de beslissing haar niet uit te nodigen voor de onderhandelingsprocedure en is dit kort geding gestart. Tevens is door haar op 4 mei 2023 een klacht ingediend bij het klachtenmeldpunt van de Politie.
3 Het geschil
Tramacon vordert – zakelijk weergegeven – na vermindering van eis ter zitting, dat de voorzieningenrechter, uitvoerbaar bij voorraad,
primair:
- -
-
de Politie verbiedt om uitvoering te geven aan de beslissing van 23 februari 2023;
- -
-
de Politie gebiedt binnen 48 uur die beslissing in te trekken en ingetrokken te houden;
- -
-
de Politie gebiedt Tramacon uit te nodigen om deel te nemen aan de onderhandelingsprocedure;
- -
-
de Politie gebiedt om te goeder trouw die onderhandelingsprocedure mede met Tramacon te voeren;
subsidiair:
- -
-
de Politie verbiedt uitvoering te geven aan de beslissing van 23 februari 2023;
- -
-
de Politie gebiedt die beslissing in te trekken en ingetrokken te houden;
- -
-
de Politie gebiedt Ziegler uit te sluiten van de informatie- en de onderhandelingsprocedure;
- -
-
de Politie gebiedt om te goeder trouw de informatie- en de onderhandelingsprocedure met in ieder geval Tramacon te voeren,
met veroordeling van de Politie in de (proces)kosten.
Daartoe voert Tramacon – samengevat – het volgende aan. Tramacon is ten onrechte niet uitgenodigd voor de onderhandelingsprocedure. Tramacon heeft de gevraagde informatie aangeleverd en aangetoond dat zij waterwerpers kan leveren die voldoen aan alle eisen uit het Functioneel Programma van Eisen. De redenen die de Politie aan de afwijzing ten grondslag heeft gelegd, zijn feitelijk onjuist. Bovendien is er geen sprake van een gelijk speelveld, nu de Politie al eerder kennis heeft genomen van het product van Ziegler en zij er kennelijk op uit is die leverancier feitelijk te bevoordelen. Dat is des te merkwaardiger nu Ziegler vanwege haar nauwe banden met China en ongeoorloofde staatssteun zou moeten worden uitgesloten van deelname, aldus Tramacon.
De Politie voert verweer, dat hierna, voor zover nodig, zal worden besproken.