Rechtbank Den Haag, 21-11-2023, ECLI:NL:RBDHA:2023:18144, C/09/647831 / HA RK 23-199
Rechtbank Den Haag, 21-11-2023, ECLI:NL:RBDHA:2023:18144, C/09/647831 / HA RK 23-199
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Den Haag
- Datum uitspraak
- 21 november 2023
- Datum publicatie
- 21 februari 2024
- ECLI
- ECLI:NL:RBDHA:2023:18144
- Zaaknummer
- C/09/647831 / HA RK 23-199
Inhoudsindicatie
Verzoek tot ontslag bestuurders stichting (STAK). Benoeming nieuwe bestuurders rechtsgeldig? Juiste handelwijze bestuur STAK bij change of ownership in verschillende certificaathouders? Te verwachten wijze van handelen bij bod op aandelen in BV waarin STAK alle aandelen houdt. Geen grond voor ontslag.
Uitspraak
beschikking
Team handel
zaaknummer / rekestnummer: C/09/647831 / HA RK 23-199
Beschikking van 21 november 2023
in de zaak van
UTS VERKROOST NIJMEGEN B.V.,
gevestigd te Nijmegen,
verzoekster,
advocaat mrs. R.A.J.C. Huijs en R.A.G. de Vaan te Eindhoven,
tegen
STICHTING ADMINISTRATIEKANTOOR UTS NL HOLDING,
gevestigd te Alphen aan den Rijn,
verweerster,
advocaat mr. H. Knotter te Den Bosch.
Partijen worden hierna ‘UTS Verkroost’ respectievelijk ‘STAK’ genoemd.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- -
-
het verzoekschrift,
- -
-
het verweerschrift,
- -
-
de mondelinge behandeling, waarbij pleitaantekeningen zijn gehanteerd (en overgelegd) door mr. Knotter.
Na de mondelinge behandeling hebben partijen verzocht om een aanhouding om in gesprek te treden teneinde een minnelijke oplossing te bereiken. Partijen hebben vervolgens laten weten dat een oplossing niet is bereikt en om een uitspraak gevraagd. In de correspondentie zijn nog enige uitlatingen, over en weer, over het geschil gedaan, maar die laat de rechtbank buiten beschouwing omdat het debat ter zitting was voltooid, en de behandeling van de zaak niet was heropend.
2 De feiten
UTS Nederland (verder: UTS NL) is een samenwerkingsverband waarin Nederlandse bedrijven zich onder meer bezig houden met (project-)verhuizingen. DE aandelen van UTS NL zijn in handen van UTS Holding BV (UTS Holding). Alle aangesloten bedrijven houden één of meer certificaten UTS Holding, uitgegeven door de STAK. De STAK houdt alle aandelen in UTS Holding.
De STAK is enig bestuurder van UTS Holding. UTS Holding is enig bestuurder van UTS NL. De dagelijkse leiding bij UTS NL is in handen van [naam 1] ( [naam 1] ).
Alle certificaathouders (behalve UTS Verkroost zijn dat momenteel: UTS Abbink BV (UTS Abbink), UTS Van der Lee/Cors de Jongh BV (UTS Van der Lee), UTS Van Egeraat Verhuizingen BV (UTS Van Egeraat), UTS Van den Berg Verhuizingen (UTS Van den Berg), UTS Bernardt BV, UTS A.J. van Deudekom BV, UTS Hersevoort Zwolle BV, UTS Van Hoek Verhuizingen BV en UTS Van der Geest Verhuizingen BV) hebben een Samenwerkingsovereenkomst deelnemende bedrijven UTS Nederland met UTS NL (verder: Samenwerkingsovereenkomst).
UTS NL genereert opdrachten voor alle aangesloten bedrijven/certificaathouders. Voor UTS Verkroost, dat twee certificaten houdt, bedroeg de via UTS NL gerealiseerde jaaromzet recent circa € 690.000,--.
Convoi is een landelijk opererend logistiek bedrijf en wordt wel gezien als marktleider in Nederland op het gebied van projectverhuizingen. Tot najaar 2022 was Convoi een concurrent van UTS-organisatie (de bij de organisatie aangesloten certificaathouders).
Convoi heeft verschillende bedrijven die deel uitmaken van de UTS-organisatie, dat wil zeggen certificaathouder zijn, overgenomen, in die zin dat Convoi (via Project Verhuizingen BV) uiteindelijke zeggenschap is gaan uitoefenen in die bedrijven. Aldus heeft Convoi zeggenschap verkregen in: UTS Abbink, overgenomen oktober 2022 (dat vijf certificaten UTS houdt), en in de in januari 2023 overgenomen bedrijven: UTS Van der Lee (vijf certificaten), UTS Van Egeraat (een certificaat) en UTS Van den Berg (een certificaat). Convoi heeft daardoor in de vergadering van certificaathouders (indirect) een overwegende zeggenschap: 12 van de 22 certificaten.
In Convoi hebben [bestuurder 1 STAK] ( [bestuurder] sr.) en [bestuurder 2 STAK] ( [bestuurder] jr.) het voor het zeggen. Zij zijn in een bijeenkomst van certificaathouders op 7 december 2022 benoemd tot bestuurders van de STAK, naast [bestuurder 3 STAK] ( [bestuurder 3 STAK] ), die blijkens de inschrijving in het Handelsregister sinds 1 mei 2018 bestuurder is. [bestuurder 3 STAK] was verbonden aan certificaathouder UTS Abbink.
Het bestuur van de STAK heeft sedert 2019 niet een ‘onafhankelijk voorzitter’, zoals in de statuten van de STAK (artikel 3) voorzien, gehad. Geen van de certificaathouders heeft de afgelopen jaren op benoeming van zo’n voorzitter aangedrongen.
Bijeenkomsten van de certificaathouders werden in het verleden wel ‘partnerbijeenkomsten’ genoemd. Daarvoor werden uitnodigingen gestuurd aan de certificaathouders; van formele oproepingen voor een certificaathoudersvergaderingen was geen sprake. Over benoeming van nieuwe bestuurders vond overleg plaats in dergelijke partnerbijeenkomsten.
In april 2023 heeft Convoi een bod uitgebracht op alle door de STAK gehouden aandelen in UTS Holding. De STAK heeft daarna een koopprijs voor de certificaten (€ 31.413,-- per certificaat) kenbaar gemaakt. De bedoeling was dat na koop van alle certificaten tot decertificering kon worden overgegaan.
Op 7 april 2023 heeft [bestuurder] jr. namens het bestuur van de STAK een certificaathoudersvergadering bijeengeroepen, te houden op 19 april 2023. In de oproepingsbrief werd verwezen naar een biedingsbrief en wordt vermeld:
“Op het moment dat 70% van de certificaathouders instemt met het bod van een gegadigde op de aandelen (rb: aandelen UTS Holding) zijn alle aandeelhouders verplicht om de door hen gehouden certificaten te koop aan te bieden tegen de voorgestelde prijs dan wel de prijs als vast te stellen conform de bepalingen van de blokkeringsregeling uit de statuten van de Vennootschap. [...]”
Deze vergadering heeft geen doorgang gevonden.
In een certificaathoudersvergadering gehouden op 6 juni 2023 is een ‘bevestigingsbesluit’ genomen (19 certificaten stemden voor, 2 certificaten stemden tegen) ten aanzien van de benoeming van [bestuurder] sr. en [bestuurder] jr. tot bestuurder van de STAK op 7 december 2022. In deze vergadering is toegelicht dat [bestuurder] sr. en [bestuurder] jr. [bestuurder 3 STAK] hebben benoemd tot onafhankelijk voorzitter.
In een ‘Bestuursbesluit’ van 12 mei 2023 heeft ‘het bestuur’ schriftelijk vastgelegd dat de STAK geen gebruik heeft gemaakt van haar voorkeursrecht als bedoeld in artikel 6 ‘Administratievoorwaarden’ (zie daarover nader hieronder in 5.11). Uit dat besluit kan worden opgemaakt dat het STAK-bestuur aan UTS Abbink, UTS Van der Lee, UTS Van Egeraat en UTS Van den Berg kenbaar heeft gemaakt dat zij de door hen gehouden certificaten zouden mogen behouden ondanks de melding dat er sprake was van ‘change of ownership’ (overname door Convoi) in de vennootschappen, zoals bedoeld in artikel 6 lid 1 van de Administratievoorwaarden. Het besluit is getekend door (alleen) [bestuurder 3 STAK] .
3 Het verzoek van UTS Verkroost en de onderbouwing in het kort
UTS Verkroost verzoekt de rechtbank het bestuur van de STAK te ontslaan op de voet van het bepaalde in artikel 2:298 BW. Het bestuur verwaarloost zijn taak ernstig, er is sprake van gewichtige redenen en er doet zich een ingrijpende wijziging van omstandigheden voor waardoor het ontslag van het bestuur noodzakelijk is. Verder verzoekt ze voorlopige voorzieningen te treffen waarbij (in hoofdzaak) het bestuur wordt geschorst en een tijdelijk bestuurder wordt benoemd, althans aan het bestuur beperkingen in zijn bevoegdheid worden opgelegd c.q. de verplichting wordt opgelegd de Samenwerkingsovereenkomst niet te beëindigen en de daaruit voortvloeiende verplichtingen na te komen.
In hoofdlijnen brengt UTS Verkroost het volgende naar voren ter onderbouwing van haar verzoek. Convoi heeft door de koop van ondernemingen in korte tijd de zeggenschap over meer dan 50% van de uitgegeven certificaten verworven, en heeft [bestuurder] sr. en [bestuurder] jr. tot het STAK-bestuur laten toetreden waardoor zij hun stempel drukken op de STAK. Convoi wenst de overname van de aandelen UTS NL erdoor te drukken en UTS Verkroost buiten spel te zetten. Als de aandelen in UTS NL worden overgenomen zal UTS Verkroost een grote jaarlijkse omzet mislopen, waarvoor zij slechts een zeer geringe vergoeding (de koopprijs voor de door haar gehouden certificaten) ontvangt.
Het is de taak van het bestuur van de STAK het overnamebod te beoordelen en het bestuur dient zich daarbij te richten naar het belang van de certificaathouders. In dit geval richt het bestuur zich louter naar het Convoi-belang.
Verder had UTS Abbink, toen haar (indirecte) aandeelhouder werd overgenomen door Convoi, haar certificaten in oktober 2022 moeten aanbieden aan de STAK; daarop hadden certificaathouders de gelegenheid moeten krijgen de certificaten van UTS Abbink over te nemen. Dat is niet gebeurd. Er is sprake van een ‘intentieverklaring’ die het bestuur van de STAK zou hebben gegeven om zijn medewerking te verlenen zodat, na de change of ownership bij UTS Abbink, de certificaten door UTS Abbink behouden zouden kunnen worden, maar dat kon zo niet. Dat geldt evenzeer voor de stelling van het STAK-bestuur dat het na een change of ownership (ook) bij de andere certificaathouders (UTS Van der Lee, UTS Van den Berg, UTS Van Egeraat) heeft ingestemd met het behoud van de certificaten. Deze handelwijze is in strijd met artikel 6 van de Administratievoorwaarden en artikel 5 van de statuten van de STAK. Genomen besluiten van het STAK bestuur zijn aantastbaar.
De besluiten waarbij [bestuurder] jr. en [bestuurder] sr. zijn benoemd zijn vernietigbaar: in wezen hebben beiden zich een plaats toegeëigend in het bestuur, waarbij is gehandeld in strijd met de statuten. Er is niet correct en tijdig opgeroepen voor een vergadering van certificaathouders te houden op die datum. Ook de stemming die plaatsvond op 7 december 2022 verliep niet volgens de regels: handopsteken in plaats van een stemming door gebruikmaking van stembriefjes. Tijdens de vergadering zijn ‘de nodige bezwaren’ geuit tegen de wijze van besluitvorming, hoewel die bezwaren wellicht strikt genomen niet juist waren.
Er is niets gedaan aan de ongeldige of aantastbare benoeming van [bestuurder] jr. en [bestuurder] sr. tot STAK bestuurders; er is niets gedaan om te voorkomen dat [bestuurder] jr. zich blijft presenteren als bestuurder en doorgaat met de voorbereiding van de geforceerde overname van de UTS-organisatie.
Het STAK-bestuur heeft geen onafhankelijke voorzitter, wat op grond van artikel 3 lid 3 statuten van de STAK noodzakelijk is. [bestuurder 3 STAK] heeft zich daar niet voor ingespannen. [bestuurder] sr. en jr. hebben hem niet als zodanig kunnen benoemen, want zij zijn geen rechtsgeldig benoemde bestuurders van de stichting. Bovendien: [bestuurder 3 STAK] is nog steeds actief in UTS Abbink (na overname door Convoi).