Rechtbank Den Haag, 17-06-2024, ECLI:NL:RBDHA:2024:11195, C/09/665683 / KG ZA 24-414
Rechtbank Den Haag, 17-06-2024, ECLI:NL:RBDHA:2024:11195, C/09/665683 / KG ZA 24-414
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Den Haag
- Datum uitspraak
- 17 juni 2024
- Datum publicatie
- 19 juli 2024
- ECLI
- ECLI:NL:RBDHA:2024:11195
- Zaaknummer
- C/09/665683 / KG ZA 24-414
Inhoudsindicatie
Kort geding betreffende een Europese openbare aanbesteding. De inschrijving van de eisende partij kon ongeldig worden verklaard. De inschrijving is niet volledig ingediend. Voor het bieden van een mogelijkheid tot herstel is hier geen ruimte.
Uitspraak
Team handel - voorzieningenrechter
zaak- / rolnummer: C/09/665683 / KG ZA 24-414
Vonnis in kort geding van 17 juni 2024
in de zaak van
Actos Groep B.V. te Den Haag,
eiseres,
advocaat mrs. A.J. van de Watering en R. van den Brink te Rotterdam,
tegen:
Stichting Ictu te Den Haag,
gedaagde,
advocaat mrs. J.F. van Nouhuys en A.F. de Jong te Rotterdam.
Partijen worden hierna respectievelijk aangeduid als ‘Actos’ en ‘ICTU’.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- de dagvaarding met producties;
- de conclusie van antwoord;
- de op 3 juni 2024 gehouden mondelinge behandeling, waarbij door beide partijen pleitnotities zijn overgelegd.
Tijdens de zitting is vonnis bepaald op vandaag.
2 De feiten
Op grond van de stukken en het verhandelde ter zitting wordt in dit geding van het volgende uitgegaan.
ICTU heeft een Europese openbare aanbestedingsprocedure georganiseerd voor de tijdelijke beschikbaarstelling van professionals (hierna: de aanbestedingsprocedure). De aanbestedingsprocedure is onderverdeeld in drie percelen. Dit geding heeft alleen betrekking op perceel 3 betreffende de tijdelijke beschikbaarstelling van professionals op het gebied van bedrijfsvoering.
Uit de aanbestedingsstukken volgt dat een ondernemer die niet zelfstandig aan één of meer van de geschiktheidseisen kan voldoen, een beroep kan doen op de draagkracht van een derde partij. De ondernemer dient dan naast zijn eigen UEA (Uniform Europees Aanbestedingsdocument) ook het UEA van de derde, op wiens draagkracht hij een beroep doet, bij inschrijving te verstrekken, tezamen met alle relevante informatie.
ICTU heeft aanvankelijk ten behoeve van onderaannemers alleen een elektronische UEA ter beschikking gesteld. Later heeft zij als alternatief ook een UEA in de vorm van een interactieve pdf toegevoegd aan de aanbestedingsdocumenten. In deze UEA zijn vragen opgenomen, die met “ja” of “nee” dienden te worden beantwoord, zoals de volgende vragen:
Actos heeft tijdig ingeschreven op perceel 3. Actos heeft bij haar inschrijving een beroep gedaan op de draagkracht inzake technische en beroepsbekwaamheid van Doxa HR B.V. (hierna: Doxa). Actos heeft bij de inschrijving naast het door haar algemeen directeur ondertekende UEA ook een door de(zelfde) algemeen directeur van Doxa ondertekende UEA ingediend.
Op de ingediende UEA van Doxa staan op alle plekken, waar de antwoorden op de vragen zichtbaar zouden moeten zijn, grote vierkante ruiten. Bij bovenstaande twee vragen ziet dit eruit als volgt:
Bij brief van 16 april 2024 heeft ICTU onder meer het volgende aan Actos bericht:
“ICTU heeft [...] vastgesteld dat het Uniform Aanbestedingsdocument (UEA) van Doxa hlR B.V, de derde op wiens draagkracht u een beroep doet, onjuist is aangeleverd. Dit heeft tot gevolg dat uw inschrijving op perceel 3 ongeldig is. Deze beslissing wordt hierna toegelicht.
[...]
Het Uniform Aanbestedingsdocument (UEA) van Doxa HR B.V was voor ICTU op cruciale
onderdelen niet leesbaar.
Onderstaand ziet u ter illustratie enkele voorbeelden uit het UEA van Doxa HR B.V.:
[...]
Het was voor ICTU ook niet mogelijk om de ontbrekende informatie uit andere documenten van uw inschrijving te herleiden. Hierdoor heeft ICTU niet objectief kunnen vaststellen of de uitsluitingsgronden wel/niet van toepassing zijn op Doxa HR B.V. en of zij voldoet aan de geschiktheidseisen (voor zover relevant in relatie tot het beroep op de draagkracht).
Volgens paragraaf 3.10 van de Inschrijvingsleidraad en paragraaf 2.8.5 (2) van Bijlage 1 Begripsbepalingen en Algemene bepalingen kan een inschrijving als ongeldig worden verklaard als deze niet volledig is ingediend of anders is ingediend dan in de Inschrijvingsleidraad is voorgeschreven. Een onvolledige en/of onjuiste inschrijving kan alleen worden hersteld als het gebrek eenvoudig te herstellen is én de mededinging daardoor niet wordt vervalst, dit ter beoordeling van ICTU (zie paragraaf 1.6 Inschrijvingsleidraad en paragraaf 3.8.7 (1) Bijlage 1 - Begripsbepalingen en Algemene bepalingen).
Het ontbreken van cruciale informatie in het UEA van Doxa HR B.V., zoals hierboven toegelicht, beschouwt ICTU niet als een gebrek dat zich leent voor herstel. Het UEA van Doxa HR B.V. is een wezenlijk onderdeel van uw inschrijving. Zou u in de gelegenheid worden gesteld om voor Doxa HR B.V. een nieuw UEA in te dienen, dan zou dit gelijk staan aan een nieuwe inschrijving na het verstrijken van de inschrijftermijn. Dit zou een vervalsing van de mededinging betekenen, hetgeen strijdig is met het gelijkheidsbeginsel.
Om bovenstaande redenen heeft ICTU uw inschrijving op perceel 3 als ongeldig terzijde
gelegd voorafgaand aan de inhoudelijke beoordeling.”
Actos heeft op 26 april 2024 bezwaar gemaakt tegen voormelde beslissing. Daarbij heeft zij, verkort weergegeven, uiteengezet dat er op onverklaarbare wijze in het UEA van Doxa sprake is van “geëxpandeerde ruiten”, maar dat uit de plaatsing van (het hart van die) die ruiten valt af te leiden welk antwoord is gegeven. De beantwoording van een vraag bij een aantal onderdelen met “ja” wordt volgens Actos voorts bevestigd door het feit dat de velden daaronder niet zijn ingevuld (wat in dat geval niet hoeft). Volgens Actos is dan ook objectief vast te stellen welke antwoorden zijn gegeven. ICTU is daarom volgens Actos gehouden om aan haar een herstelmogelijkheid te bieden, in die zin dat zij de gelegenheid zou moeten geven om de geëxpandeerde ruiten terug te brengen naar een normale grootte.
ICTU heeft bij brief van 30 april 2024 het bezwaar afgewezen en meegedeeld dat zij niet tegemoet zal komen aan het verzoek om de terzijdelegging van de inschrijving van Actos ongedaan te maken. In de brief wordt deze beslissing nader toegelicht.
3 Het geschil
Actos vordert, zakelijk weergegeven, om bij vonnis, voor zover mogelijk met uitvoerbaarverklaring bij voorraad, ICTU te gebieden om de beslissing tot uitsluiting van Actos binnen twee dagen na dagtekening van dit vonnis, dan wel een andere termijn, in te trekken en ingetrokken te houden, en
primair:
ICTU te gebieden de inschrijvingen op perceel 3, waaronder die van Actos, binnen één maand na dagtekening van dit vonnis te laten beoordelen door een nieuw en onafhankelijk team van deskundige beoordelaars op de wijze zoals beschreven in de aanbestedingsstukken en ICTU te gebieden na deze beoordeling een deugdelijk gemotiveerde gunningsbeslissing te nemen, voor zover zij de opdracht ter zake van perceel 3 nog wenst te gunnen;
subsidiair:
ICTU te gebieden de inschrijving van Actos alsnog toe te laten tot het vervolg van de aanbestedingsprocedure, althans deze inschrijving te betrekken in de beoordelingsronde daarvan en ICTU te gebieden na deze beoordeling een deugdelijk gemotiveerde gunningsbeslissing te nemen, voor zover zij de opdracht ter zake van perceel 3 nog wenst te gunnen;
een en ander op straffe van verbeurte van een dwangsom en met veroordeling van ICTU in de kosten van dit geding, op de wijze zoals nader in de dagvaarding omschreven.
Daartoe voert Actos – samengevat – het volgende aan. De zwarte ruiten die op het UEA van Doxa zichtbaar zijn, die normaal klein zijn en geplaatst zijn in het rondje van het betreffende antwoord, zijn onbedoeld om onduidelijke redenen digitaal uitvergroot. De ruiten zijn dus niet over het antwoord geplaatst en daarachter zit geen informatie verborgen. De ruiten en de positionering daarvan zijn het antwoord en de informatie. Waar ja is geantwoord is de ruit hoger gelegen en zijn de letters “ee” van het antwoord “nee’ structureel zichtbaar. Overal waar “nee” is geantwoord, zijn de letters van dit antwoord niet meer zichtbaar, omdat de ruit daarover heen valt. Aan de hand van het verschil tussen de positie van de ruiten waar “ja” en “nee” is geantwoord, is dan ook objectief af te leiden welke antwoorden zijn gegeven. Het feit dat latere velden wel of niet zijn ingevuld, bevestigt voorts het gegeven antwoord. ICTU is gehouden om Actos een herstelmogelijkheid te bieden. Het gaat immers om een eenvoudige precisering en/of het rechtzetten van een kennelijke materiële fout. Dit zou niet leiden tot een inhoudelijke wijziging van de inschrijving van Actos en het gelijkheidsbeginsel wordt daarmee niet geschonden. De uitsluiting van Actos is gelet op het vorenstaande in strijd met het proportionaliteitsbeginsel en zorgvuldigheidsbeginsel, althans naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar.
ICTU voert verweer, dat hierna, voor zover nodig, zal worden besproken.