Rechtbank Den Haag, 28-02-2024, ECLI:NL:RBDHA:2024:2549, C/09/659053 / KG ZA 23-1111
Rechtbank Den Haag, 28-02-2024, ECLI:NL:RBDHA:2024:2549, C/09/659053 / KG ZA 23-1111
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Den Haag
- Datum uitspraak
- 28 februari 2024
- Datum publicatie
- 29 februari 2024
- ECLI
- ECLI:NL:RBDHA:2024:2549
- Zaaknummer
- C/09/659053 / KG ZA 23-1111
Inhoudsindicatie
Kort geding; aanbestedingsrecht, aanbesteding zonnepanelen, geschiktheidseis: VCA-certificaat op de dag van de inschrijving. Op grond van art. 2.96 Aanbestedingswet 2012 moet de aanbestedende dienst ook alternatieve bewijzen accepteren voor de gestelde kwaliteitsnorm. De rechter oordeelt dat de aanbestedende dienst op basis van de door de als eerste geëindigde inschrijver ingediende stukken niet als bewezen mocht aannemen dat zij aan de gestelde normen voldoet, omdat de inschrijver niet heeft aangetoond dat zij ten tijde van haar inschrijving al drie maanden aan de gestelde kwaliteitsnormen voldeed.
Uitspraak
Team handel - voorzieningenrechter
Zaaknummer: C/09/659053 / KG ZA 23-1111
Vonnis in kort geding van 28 februari 2024
in de zaak van
E2-ENERGY B.V. te Duiven,
eisende partij,
hierna te noemen: E2,
advocaten: mr. C.R.V. Lagendijk en mr. J.F. van Nouhuys te Rotterdam,
tegen
STICHTING YUVERTA te Houten,
gedaagde partij,
hierna te noemen: Yuverta,
advocaat: mr. L. Vissers te Eindhoven,
waarin is tussengekomen
OP NAAR NUL B.V. te Arnhem,
hierna te noemen: ONN,
advocaat: mr. E.W.J. van Dijk te Velp.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- de dagvaarding van 29 december 2023;
- de akte overlegging producties van E2, met producties; - de conclusie van antwoord;
- de incidentele conclusie tot tussenkomst subsidiair voeging van ONN.
De mondelinge behandeling heeft plaatsgevonden op 14 februari 2024. De advocaten van partijen hebben ter zitting pleitnotities overhandigd die in het dossier zijn gevoegd. Vonnis is bepaald op vandaag.
2 Het incident tot tussenkomst
ONN heeft gevorderd te mogen tussenkomen in de procedure tussen E2 en Yuverta, dan wel zich te mogen voegen aan de zijde van Yuverta. E2 en Yuverta hebben verklaard hiertegen geen bezwaar te hebben. In verband met de nadelige gevolgen die ONN van een uitspraak in de hoofdzaak kan ondervinden, heeft zij voldoende belang om zich te mengen in dit kort geding. Niet gebleken is dat de inmenging van ONN een voortvarende afdoening van dit geschil in kort geding in de weg staat. Er ontstaat door de tussenkomst ook geen strijd met de goede procesorde in het algemeen. Aangezien ONN in de hoofdzaak een vordering heeft ingesteld, wordt zij toegelaten als tussenkomende partij.
3 De feiten
Op grond van de stukken en het verhandelde ter zitting wordt in dit geding van het volgende uitgegaan.
Op 6 oktober 2023 heeft Yuverta (een onderwijsorganisatie) de aankondiging gedaan voor de Europese openbare aanbestedingsprocedure voor de opdracht ‘Zonnepanelen’ (hierna: de Opdracht). De Opdracht ziet op het plaatsen van zonnepanelen op de diverse locaties van Yuverta. Op de aanbestedingsprocedure is de Aanbestedingswet 2012 (Aw 2012) van toepassing. Het gunningscriterium is de ‘economisch meest voordelige inschrijving gehanteerd op basis van de beste prijs kwaliteitverhouding’.
De Opdracht is omschreven in de Aanbestedingsleidraad van 4 oktober 2023 (hierna: de Aanbestedingsleidraad).
In paragraaf 4.5 van de Aanbestedingsleidraad is bepaald dat indien de inschrijver niet voldoet aan de uitsluitingsgronden en geschiktheidseisen, de inschrijving niet verder wordt meegenomen in de beoordeling.
In paragraaf 4.5.2 van de Aanbestedingsleidraad is de volgende geschiktheidseis opgenomen:
“Inschrijver beschikt over een veiligheids-, gezondheids- en milieumanagementsysteem op basis van VCA-certificaat of aantoonbaar vergelijkbaar certificaat. Het certificaat, afgegeven door een erkende certificatie-instelling moet geldig zijn op de datum van indienen van een inschrijving én moet betrekking hebben op de aard van de werkzaamheden.
Indien er sprake is van onderaanneming dient van de opgevoerde onderaannemers een geldig VCA of aantoonbaar vergelijkbaar certificaat te worden overgelegd en door inschrijver (als zijnde hoofdaannemer)een VCA** of aantoonbaar vergelijkbaar certificaat.
Aanbestedende dienst aanvaardt een kopie van de VCA/VCA** certificering of een gelijkwaardige certificering als bewijs van het voldoen aan deze eis.”
Voor de Opdracht hebben zich zeven partijen ingeschreven, waaronder E2 en ONN. De uiterste inschrijfdatum was 21 november 2023.
Bij bericht van 12 december 2023 heeft Yuverta aan E2 meegedeeld dat zij voornemens is de Opdracht te gunnen aan ONN en dat E2 in de rangorde als vijfde is geëindigd. Deze mededeling van de gunningsbeslissing bevat per subgunningscriterium een motivering.
Bij berichten van 12, 13 en 22 december 2023 heeft E2 aan Yuverta verzocht om informatie te verschaffen over de toegekende punten op het subgunningscriterium prijs. Daarnaast heeft zij meegedeeld dat ONN niet voldoet aan de geschiktheidseis betreffende het VCA**-certificaat en gevraagd hoe Yuverta daarmee is omgegaan. Ook heeft zij vragen gesteld over de negatieve beoordeling van het gebruik van dak-ankers.
4. Het geschil
E2 vordert, bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad:
- -
-
Yuverta te verbieden de Opdracht op basis van de gunningsbeslissing aan ONN te gunnen;
- -
-
Yuverta te gebieden de gunningsbeslissing in te trekken;
- -
-
Yuverta te gebieden de inschrijvingen met inachtneming van dit vonnis opnieuw te beoordelen en een nieuwe gemotiveerde gunningsbeslissing te nemen, waarbij een termijn voor effectieve rechtsbescherming wordt geboden, dan wel subsidiair Yuverta te gebieden de aanbestedingsprocedure in te trekken en ingetrokken te houden en, voor zover zij de Opdracht nog wenst te gunnen, haar te gebieden de Opdracht opnieuw aan te besteden,
een en ander op straffe van een dwangsom en met veroordeling van Yuverta en ONN in de proceskosten.
E2 legt aan de vordering het volgende ten grondslag.
Yuverta heeft de inschrijving van ONN niet juist beoordeeld, omdat ONN niet voldoet aan de geschiktheidseis met betrekking tot het VCA**-certificaat. Verder heeft Yuverta de gunningsbeslissing niet afdoende gemotiveerd, onder meer omdat het E2 niet duidelijk is wat de laagste prijs is waarmee is ingeschreven en omdat de motivering geen informatie bevat over de relatieve voordelen van de inschrijving van ONN. De uitkomst van de aanbestedingsprocedure is willekeurig.
Yuverta en ONN voeren verweer. Yuverta en ONN concluderen tot niet- ontvankelijkheid van E2 (alleen ONN) dan wel afwijzing van de vorderingen van E2, met uitvoerbaar bij voorraad te verklaren veroordeling van E2 in de kosten van deze procedure.
ONN vordert Yuverta te verbieden – voor zover zij de Opdracht nog wenst te gunnen – de Opdracht te gunnen aan [de voorzieningenrechter begrijpt:] geen ander dan ONN, met veroordeling van E2 en Yuverta in de proceskosten.
Verkort weergegeven stelt ONN daartoe dat zij er belang bij heeft dat de Opdracht definitief aan haar gegund wordt en dat zij daarom belang heeft bij afwijzing van de vorderingen van E2, omdat die definitieve gunning door de vordering van E2 in gevaar kan komen.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.