Rechtbank Den Haag, 23-01-2025, ECLI:NL:RBDHA:2025:734, C/09/675840 / KG ZA 24-1071
Rechtbank Den Haag, 23-01-2025, ECLI:NL:RBDHA:2025:734, C/09/675840 / KG ZA 24-1071
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Den Haag
- Datum uitspraak
- 23 januari 2025
- Datum publicatie
- 27 januari 2025
- ECLI
- ECLI:NL:RBDHA:2025:734
- Zaaknummer
- C/09/675840 / KG ZA 24-1071
Inhoudsindicatie
Kort geding. Niet-openbare Europese aanbesteding. Verbod tot gunning opdracht.
Uitspraak
Team handel - voorzieningenrechter
zaak- / rolnummer: C/09/675840 / KG ZA 24-1071
Vonnis in kort geding van 23 januari 2025
in de zaak van
WERKEN STERKT B.V. te Rijswijk,
eiseres,
advocaat mr. M.J.S. Spanjersberg te Zoetermeer,
tegen:
GEMEENTE RIJSWIJK te Rijswijk,
gedaagde,
advocaat mr. S.C. Brackmann te Rotterdam.
Partijen worden hierna ‘Werken Sterkt’ en ‘de Gemeente’ genoemd.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- de dagvaarding van 19 november 2024, met producties 1 tot en met 8;
- de conclusie van antwoord, met producties 1 tot en met 7;
- de door Werken Sterkt ingediende aanvullende producties 9 en 10;
- de akte overlegging aanvullende producties van de Gemeente, met producties 8 tot en met 10;
- de op 9 januari 2025 gehouden mondelinge behandeling, waarbij door Werken Sterkt pleitnotities zijn overgelegd.
Tijdens de zitting is vonnis bepaald op vandaag.
2 De feiten
Op grond van de stukken en op grond van wat er op de zitting is besproken, wordt in dit geding van het volgende uitgegaan.
De Gemeente heeft een niet-openbare Europese aanbesteding uitgeschreven voor werkervaringsplekken (hierna: de opdracht). Op 26 juni 2024 heeft de Gemeente de aankondiging van de opdracht gepubliceerd op het platform Mercell. In deze aankondiging staat, voor zover nu relevant, het volgende vermeld:
“Voorwerp
Beschrijving van de aanbesteding
Identificatie
Interne tender referentie: A44212
Titel (Nederlands): Aanbesteding Werkervaringsplekken
Beschrijving (Nederlands): aanbesteding werkervaringsplekken
sas-procedure
Aard van het contract
Aard van het contract: Diensten
Hoofd classificatie
Hoofd CPV-code: 85300000 Maatschappelijke en aanverwante diensten
Waarde
Geschatte waarde exclusief BTW: 0 EUR – Euro
Plaatsen van uitvoering
Plaats van uitvoering 1
Specifieke locatie?: Ja
NUTS-code: Agglomeratie ’s-Gravenhage (NL332)
Beschrijving (Nederlands): Zie documentatie
(...)”
De door de Gemeente op Mercell geplaatste aankondiging is automatisch geïmporteerd naar TenderNed en Tenders Electronic Daily (hierna: TED).
In de aankondiging zoals gepubliceerd op TenderNed staat, voor zover nu relevant, de volgende tekst:
Onder het tabblad ‘Details’:
“Omschrijving
aanbesteding werkervaringsplekken
sas-procedure
Details
(...)
Hoofdopdracht (CPV-code)
85300000-2 Maatschappelijke en aanverwante diensten
Plaats van uitvoering (NUTS-code)
NEDERLAND (NL)
(...)”
Onder het tabblad ‘Publicatie’:
“2.1.2 Plaats van uitvoering
Onderverdeling land (NUTS): Agglomeratie ’s-Gravenhage (NL332)
Aanvullende informatie Zie documentatie
(...)
5. Perceel
(...)
Plaats van uitvoering
Onderverdeling land (NUTS): Agglomeratie ’s-Gravenhage (NL332)
Aanvullende informatie: Zie documentatie
(...)”
De sluitingsdatum voor het indienen van een inschrijving was 15 augustus 2024. Werken Sterkt heeft geen inschrijving ingediend.
Op 3 september 2025 heeft mevrouw [naam 1] (hierna: [naam 1] ), statutair directeur van Werken Sterkt, telefonisch contact opgenomen met de Gemeente met de vraag of het nog mogelijk was om een inschrijving in te dienen. Namens de Gemeente is toen aangegeven dat dit niet meer mogelijk was.
Op 15 oktober 2024 heeft de heer [naam 3] (hierna: [naam 3] ) van Kringloop Den Haag (onderdeel van Werken Sterkt) via een contactformulier de volgende vraag aan TenderNed gesteld:
“Onlangs kwamen wij erachter dat wij elke aankondigingen misten.
Na wat testen met zoekfilters lijkt het erop dat Aankondigingen die vanuit Mercell zijn geïmporteerd, niet worden getoond wanneer er wordt gefilterd op Plaats van uitvoering.
Wanneer alleen Nederland wordt aangevinkt, zijn ze nog te zien, maar zodra er verder wordt gefilterd op bijvoorbeeld West-Nederland, lijkt het erop dat alle Mercell aankondigingen verdwijnen.
Is dit een bekend probleem?
(...)”
In reactie daarop heeft de heer [naam 2] (hierna: [naam 2] ), werkzaam bij TenderNed, op 16 oktober 2024 de volgende e-mail gestuurd.
“Staat in de aankondiging plaats van uitvoering Nederland en u filtert op West – Nederland, dan worden alle aankondigingen waar plaats van uitvoering Nederland in staat niet meer getoond, ongeacht of deze via Mercell of TenderNed is gepubliceerd.”
Diezelfde dag heeft [naam 3] als volgt gereageerd:
“Bij de aankondiging waar we erachter kwamen staat de plaats van uitvoering op Agglomeratie ’s-Gravenhage (NL332).
De aankondiging verdwijnt echter wanneer wordt gefilterd op Agglomeratie ’s-Gravenhage (NL332), Zuid - Holland of West – Nederland.
Het gaat om de aankondiging met TenderNed-kenmerk (...)
Het viel me op dat zodra ik filterde op iets anders dan Nederland alle aankondigingen met rechts onderin een link naar Mercell verdwenen uit het overzicht.
Dit geldt voor elke zoekopdracht die ik heb geprobeerd, zodra er wordt gefilterd op iets specifieker dan Nederland verdwijnen deze aankondigingen uit het overzicht.
Dit gebeurd ook bij het wissen van alle filters behalve plaats van uitvoering.”
Vervolgens heeft [naam 2] , eveneens op 16 oktober 2024, als volgt gereageerd:
“Dank voor de toelichting. Als ik de publicatie bekijk van die aanbesteding dan staat daar inderdaad NUTS code NL332 vermeld, echter op tabblad Details van de aankondiging staat NUTS code Nederland, en die wordt gebruikt bij het zoeken.
(...)
We gaan uitzoeken waarom op Details pagina niet zelfde NUTS code staat als in de publicatie.”
Op 24 oktober 2024 heeft de Gemeente het voornemen tot gunnen en afwijzen verzonden aan de inschrijvers verzonden.
Op 30 oktober 2024 heeft [naam 3] de volgende e-mail aan de Gemeente gestuurd:
“Onlangs is ons ter ore gekomen dat de aanbesteding Werkervaringsplaatsen Rijswijk in de afrondende fase zit.
Dit was een aanbesteding waar wij naar uitkeken op TenderNed, maar waarvan wij de aankondiging niet gezien hadden.
Nu hoorden wij van concullega’s dat ook zij de aankondiging niet konden vinden, maar op het bestaan van de publicatie zijn gewezen door contactpersonen bij de gemeente.
Wij zijn hier helaas niet op gewezen en toen wij erachter kwamen dat de publicatie al geweest was en de Inschrijvingsdeadline verstreken, zijn wij bij TenderNed gaan informeren hoe het kan dat deze aankondiging niet te vinden was.
Uit onze communicatie met TenderNed lijkt het erop dat aankondigingen die via Mercel zijn gepubliceerd, de plaats van uitvoering niet goed overnemen.
Waardoor deze publicatie zo goed als onvindbaar werd, bij elk redelijke zoekfilter.
Onze vraag is dan ook is er voor ons nog enige mogelijkheid om toch nog op deze aanbesteding te reageren?
(...)”
De Gemeente heeft bij e-mail van 31 oktober 2024 als volgt gereageerd:
“Nee dit is helaas niet meer mogelijk. De deadline om in te schrijven is verstreken.
Wij hebben in TenderNed Agglomeratie ’s-Gravenhage (NL332) ingevuld.
Wij weten niet waarom het niet te vinden zou zijn.”
Bij e-mail van 13 november 2024 heeft de advocaat van Werken Sterkt zich tot de Gemeente gewend met het bericht dat sprake is geweest van een foutieve publicatie van de aanbesteding en een kort geding zal worden voorbereid.
In reactie daarop heeft de Gemeente op diezelfde dag de volgende e-mail gestuurd:
“Wij herkennen niet dat er een foutieve publicatie is geweest. Zie bijgevoegde bijlage waar gefilterd is op ‘werkervaringsplekken’ in TenderNed.
Ook als gefilterd wordt op de ‘gemeente Rijswijk’ is de aanbesteding op TenderNed te zien.
Als plaats van uitvoering hebben wij de Agglomeratie ’s-Gravenhage (NL332) ingevuld.
Overigens loopt de alcateltermijn tot en met 20 november”
Op 19 november 2024 heeft Werken Sterkt de Gemeente in kort geding gedagvaard.
3 Het geschil
Werken Sterkt vordert, zakelijk weergegeven, bij vonnis voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad, de Gemeente (i) te verbieden de opdracht te gunnen, en (ii) de Gemeente te gebieden de opdracht opnieuw aan te kondigen, eerst via TenderNed, indien zij deze nog altijd wenst te verstrekken, met veroordeling van de Gemeente in de proceskosten en de wettelijke rente daarover.
Daartoe voert Werken Sterkt, samengevat, het volgende aan. Volgens Werken Sterkt is de wijze waarop de opdracht door de Gemeente is aangekondigd in strijd met het transparantiebeginsel als bedoeld in artikel 1.9 Aanbestedingswet 2012 (hierna: Aw), nu de opdracht onvoldoende vindbaar was op TenderNed. Daarnaast heeft de Gemeente de aankondiging onvoldoende zorgvuldig voorbereid door na te laten de gebruikelijke terminologie te hanteren. Verder heeft de Gemeente ook het non-discriminatiebeginsel zoals vastgelegd in artikel 1.8 lid 2 Aw geschonden, omdat niet alle geïnteresseerden dezelfde kansen hebben gekregen. Alleen de geïnteresseerden die de juiste zoektermen hebben gebruikt en de geïnteresseerden die door de Gemeente informeel zijn geïnformeerd over de aankondiging, hebben kunnen meedingen. Tot slot heeft de Gemeente het beginsel van fair play althans het gelijkheidsbeginsel niet in acht genomen, doordat zij bepaalde aanbieders informeel heeft gewezen op de aankondiging, maar andere aanbieders zoals Werken Sterkt – die reeds eerder haar interesse heeft geuit – niet.
De Gemeente voert verweer, dat hierna, voor zover nodig, zal worden besproken.