Rechtbank Gelderland, 04-06-2014, ECLI:NL:RBGEL:2014:4340, 257737
Rechtbank Gelderland, 04-06-2014, ECLI:NL:RBGEL:2014:4340, 257737
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Gelderland
- Datum uitspraak
- 4 juni 2014
- Datum publicatie
- 14 juli 2014
- ECLI
- ECLI:NL:RBGEL:2014:4340
- Zaaknummer
- 257737
Inhoudsindicatie
Uitspraak
vonnis
Team kanton en handelsrecht
Zittingsplaats Arnhem
zaaknummer / rolnummer: C/05/257737 / HA ZA 14-45
Vonnis van 4 juni 2014
in de zaak van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
AMIE HOLDING B.V.,
gevestigd te Wassenaar,
eiseres in conventie,
verweerster in reconventie,
advocaat mr. P. Rijpstra te ‘s-Gravenhage,
tegen
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
A. MEMIK MANAGEMENT B.V.,
gevestigd te Tiel,
gedaagde in conventie,
eiseres in reconventie,
advocaat mr. P.P. Bergers te Barendrecht.
Partijen zullen hierna Amie Holding en Memik Management genoemd worden.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- -
-
het tussenvonnis van 26 maart 2014
- -
-
de conclusie van antwoord in reconventie
- -
-
de akte houdende aanvullende productie van Memik Management
- -
-
het proces-verbaal van comparitie van 7 mei 2014.
Ten slotte is vonnis bepaald.
2 De feiten
Memik Management heeft als enig aandeelhouder [naam 1] (hierna: [naam 1]). Zij houdt 25% van de aandelen in Amie Holding. De overige aandeelhouders, ook ieder voor 25%, zijn De Rijk Proxy B.V., met als enig aandeelhouder [naam 2] ([naam 2]), Proxy Van der Kolk B.V., met als enig aandeelhouder [naam 5] ([naam 5]) en Xanthy Management B.V., met als enig aandeelhouder mevrouw [naam 3] ([naam 3]).
Op 30 mei 2011 wordt een algemene vergadering van aandeelhouders van Amie Holding gehouden waarin Memik Management haar aandelen ter overname aan de andere aandeelhouders aanbiedt. Krachtens art. 11 van de statuten van Amie Holding geldt daarbij onder meer het volgende.
3. De aandeelhouder die van zijn recht van voorkeur gebruik wenst te maken deelt dat binnen zes weken na ontvangst van de in het vorige lid bedoelde kennisgeving (van de wens te vervreemden die de directie aan de overige aandeelhouders overbrengt, de rechtbank), bij aangetekende brief, aan de directie mede, onder opgave van het aantal aandelen dat hij wenst te verkrijgen, bij gebreke waarvan zijn recht van voorkeur is vervallen.
7. De aanbieder enerzijds en degene(n) aan wie de aandelen werden toegewezen (...) treden in overleg omtrent de voor alle aangeboden aandelen te betalen prijs. Indien dit overleg niet binnen zes weken na de verzending van de mededeling van de directie inzake de toewijzing (...) heeft geleid tot volledige overeenstemming met betrekking tot alle aangeboden aandelen zal de prijs voor al die aandelen worden vastgesteld door drie deskundigen (...) op verzoek van de meest gerede partij te benoemen door de Kantonrechter in wiens ambtsgebied de vennootschap statutair is gevestigd, behoudens benoeming van een of meer deskundigen door de partijen in onderling overleg.
8. De deskundigen zijn gerechtigd tot inzage van alle boeken en bescheiden van de vennootschap. De directeuren verschaffen hun alle door hen verlangde inlichtingen en verlenen hun alle door hen gewenste medewerking ten behoeve van de te verrichten prijsvaststelling. De deskundigen brengen hun rapport uit aan de directie. De directie deelt binnen een week na ontvangst van het rapport de vastgestelde prijs bij aangetekende brief mede aan de aanbieder en aan alle overige aandeelhouders. De kosten vallende op de prijsvaststelling van de aandelen of daarmee samenhangende, zoals onder meer het honorarium der deskundigen, komen voor rekening van de vennootschap, tenzij de aanbieder na de prijsvaststelling zijn aanbod intrekt, in welk geval die kosten te zijnen laste zijn.
10. (...). De aanbieder heeft te allen tijde, echter uiterlijk tot een maand na deze mededeling [van terugtrekking en nieuwe toewijzing, de rechtbank], het recht zijn aanbod in te trekken. Intrekking van het aanbod geschiedt bij aangetekende brief aan de directie, die van de ontvangst daarvan onverwijld aan alle overige aandeelhouders mededeling doet (...).
De door de vier aandeelhouders goedgekeurde notulen van de vergadering van 30 mei 2011 houden onder meer in
3. Mededelingen
AM meldt dat hij in de vergadering van 18 mei jl. kenbaar gemaakt heeft per 31 december 2011 de Proxy Groep te willen verlaten om zelfstandig te gaan ondernemen. Het besluit van AM staat vast en is onomkeerbaar. Voorstel is dat A. Memik Management B.V. tot en met 31 december 2011 de gebruikelijke management fee uitgekeerd krijgt, AM zal voor 1 juli a.s. zijn werkzaamheden overgedragen hebben, A. Memik Management B.V. biedt zijn aandelen in Amie Holding B.V. tegen een marktconforme prijs aan aan de overige aandeelhouders van Amie Holding B.V., AM respectievelijk A. Memik Management B.V. zal in het geval van verkoop van aandelen het concurrentiebeding met Amie Holding B.V. respecteren.
5. Functie [naam 1]
Naar aanleiding van de door AM op 18 mei jl. gedane mededeling de Proxy Groep te gaan verlaten heeft de directie, in de persoon van IH, ER en MK, op 19 mei jl. besloten om AM respectievelijk A. Memik Management B.V. uit te schrijven bij de Kamer van Koophandel als vertegenwoordigingsbevoegde c.q. bestuurder van Amie Holding B.V., Proxy Services B.V. en Proxy Interim B.V. De stembrief tot bekrachtiging van dit besluit wordt door alle aanwezigen getekend. Besloten is de uitschrijving te bekrachtigen.
AM wenst de overeenkomst tussen Amie Holding B.V. en A. Memik Management B.V. respectievelijk AM per 31 december 2011 te beëindigen. De stembrief t.a.v. de beëindiging van deze overeenkomst wordt door alle aanwezigen getekend. Besloten is de opzegging van AM respectievelijk A. Memik Management B.V. van de overeenkomst tot statutair directeur van Amie Holding B.V. te honoreren. A. Memik Management B.V. heeft tot en met december 2011 recht op de gebruikelijke management fee (...).
6. Overdracht werkzaamheden [naam 1]
(...). Besloten is tot functiewijziging. AM zal tot zijn vertrek niet meer vertegenwoordigingsbevoegd zijn en niet aanblijven als directeur.
Onder 7., Waardering aandelen Amie Holding B.V., houden deze notulen onder meer in dat de waardering van de aandelen van Memik Management – naar de marktconforme waarde, zoals vastligt onder punt 3. van de notulen – zal geschieden overeenkomstig art. 11 van de statuten door BDO Corporate Finance (BDO).
BDO bevestigt de opdracht tot waardebepaling van het aandelenbelang van Memik Management bij schrijven van 31 augustus 2011 aan de vier aandeelhouders van Amie Holding. Zij zet in dit schrijven haar aanpak van het onderzoek uiteen en begroot de kosten voor haar werkzaamheden op € 8.800,00 à € 12.800,00 exclusief btw, out-of-pocketkosten en 5% doorberekening van de kantoorkosten. Vervolgens stelt BDO een aantal vragen, zowel over feiten als over de visies van de vier aandeelhouders om met de antwoorden daarvan als uitgangspunt, haar werk te kunnen beginnen.
Op 7 oktober 2011 vraagt [naam 1] per mail de medeaandeelhouders van Memik Management: ‘Hierbij wil ik jullie vragen om mijn lopende rekening-courant uiterlijk 24 oktober 2011 volledig af te lossen’. Het antwoord van [naam 2] luidt dat voor het draaiende houden van Proxy het geld van de vier aandeelhouders nodig is. [naam 1] stelt dat er geen overeenkomst aan de rekening-courant ten grondslag ligt, zodat de vordering te allen tijde opeisbaar is. Memik Management handhaaft haar eis. Vervolgens eist zij via een brief van haar advocaat onder meer de zo spoedig mogelijke waardebepaling en verkoop van zijn aandelen, betaling van € 41.802,00 op grond van de rekeningcourantverhouding binnen drie werkdagen, uitkering van haar deel van de gerealiseerde netto uitkeerbare winst over 2010 binnen tien dagen na het vaststellen van de jaarrekening 2010, en uitkering van haar deel van de gerealiseerde netto uitkeerbare winst over 2011 uiterlijk op 31 maart 2012.
Rond 27 oktober 2011 beschikt BDO over de benodigde cijfers. Op 28 oktober 2011 maakt de advocaat van Memik Management bezwaar tegen het aangeleverde cijfermateriaal. Dit betreft vooral posten die volgens Memik Management voorzieningen zijn die ‘niets van doen hebben met Amie Holding of met haar dochterondernemingen’. Daarvan worden een voorziening van € 400.000,00 ter zake van een mogelijke claim van Snelderwaard en een voorziening van € 20.000,00 in verband met boekencontrole door de belastingdienst met name genoemd. Op 22 november 2011 mailt Memiks advocaat de hier bedoelde bezwaren ook aan BDO.
[naam 3] laat bij e-mail van 5 januari 2012 aan BDO weten dat de aandeelhouders eerst met elkaar een aantal problemen moeten oplossen voordat het zin heeft dat BDO haar onderzoek voortzet. Er vindt op 24 januari 2011 een aandeelhoudersvergadering plaats. Op 17 februari 2012 stuurt de advocaat van Memik Management een brief van acht pagina’s aan de overige aandeelhouders met eisen van de kant van Memik Management. Hierin wordt onder meer een schikkingsvoorstel gedaan voor de inkoop van de aandelen van Memik Management, dat inhoudt dat met het geldende concurrentiebeding € 600.000,00 voor het aandelenpakket en zonder dat beding € 500.000,00 betaald zou moeten worden. Een cijfermatige onderbouwing van deze bedragen wordt niet gegeven.
BDO brengt een concept-rapport uit op 13 april 2012. Het bevat een waardebepaling van de aandelen per 31 december 2011 op stand alone-basis. Op basis van de in het rapport beschreven uitgangspunten bedraagt de indicatieve waarde van 100% van de aandelen in Amie Holding dan € 440.000,00.
Op 2 mei 2012 laat BDO per mail aan de aandeelhouders weten:
Zoals op 27 april jl. gecommuniceerd, hebben wij van de heer [naam 1] het verzoek ontvangen onze activiteiten te staken en het uitgebrachte concept rapport niet definitief te maken. Mevrouw [naam 3] heeft ons daarentegen verzocht het concept rapport definitief te maken.
Onze opdracht is initieel verstrekt door alle aandeelhouders van Amie Holding B.V. Alle aandeelhouders hebben hiertoe dan ook de opdrachtbevestiging ondertekend (...). De situatie is nu ontstaan dat één van de aandeelhouders die ons heeft voorzien van informatie en mede de opdracht heeft verstrekt ons verzoekt de activiteiten te staken. Na intern overleg hiertoe te hebben gevoerd, hebben wij besloten dat wij onze opdracht niet kunnen vervolgen (...). Wij zullen u een slotfactuur zenden ten aanzien van onze werkzaamheden in de maand april.
Op 31 mei 2012 vindt een algemene vergadering van aandeelhouders van Amie Holding plaats. [naam 1] is hier namens Memik Management aanwezig. [naam 2] zit de vergadering voor. Als agendapunt 4 komt de waardebepaling van de door Memik Management aangeboden aandelen aan de orde; de notulen luiden op dat punt:
De voorzitter wenst zich te houden aan de overnameprijs overeenkomstig het waardebepalingsrapport van BDO (...). De heer [naam 1] houdt vast aan zijn overnameprijs van (...) (€ 500.000,--) (...).
De voorzitter stelt dat het het goed recht van de heer [naam 1] is om het niet eens te zijn met de gedane waardebepaling, maar als hij niet wil verkopen tegen die prijs, dient hij zijn aanbod in te trekken; de heer [naam 1] is het daar niet mee eens.
De voorzitter stelt dat de waardering is gedaan overeenkomstig de statuten; de heer [naam 1] wil niet, dus aanbod is ingetrokken.
De heer [naam 1] vindt de waardering niet goed en niet marktconform. De hoge kosten (...) worden doorbelast aan de heer [naam 1] (A. Memik Management B.V.).
De heer [naam 1] geeft aan verweer te zullen gaan voeren tegen de doorbelasting van de gemaakte kosten en tegen de waardering, maar nodigt ook uit tot het doen van een bod.
BDO’s facturen voor de waardebepaling belopen in totaal € 20.888,02 exclusief en € 24.856,74 inclusief btw.
3 Het geschil
Amie Holding vordert samengevat veroordeling van Memik Management tot betaling van € 27.866,46, vermeerderd met rente over € 24.856,74 en kosten. De hoofdsom van de vordering is het onder 2.11 bedoelde factuurbedrag dat Amie Holding naar haar mening op grond van art. 11 lid 8 van de statuten kan doorbelasten aan Memik Management.
Memik Management voert verweer. Hierna zal de rechtbank voor zover nodig nader op de stellingen van partijen ingaan.
in reconventie
Memik Management vordert primair samengevat:
-
opheffing van het conservatoir eigenbeslag zo vroeg als mogelijk in deze procedure,
-
een verklaring voor recht dat Memik Management vanwege het beroep op vernietiging niet is gehouden aan de afspraak gemaakt in de algemene vergadering van 30 mei 2011voor wat betreft het waarderingstraject en het stopzetten van de managementvergoeding vanaf 31 december 2011, door BDO en
-
dat Amie Holding vanwege haar houding in dit waarderingstraject gehouden is de facturen van BDO te voldoen, althans dat deze niet voor rekening van Memik Management komen,
-
een verklaring voor recht dat Memik Management vanwege de vernietiging niet is gehouden aan de afspraak zoals gemaakt in de algemene vergadering van 30 mei 2011 voor wat betreft de afstand van de managementvergoeding met ingang van 31 december 2012,
-
veroordeling van Amie Holding om Memik Management te voorzien van alle financiële informatie met terugwerkende kracht en naar de toekomst waarop zij als aandeelhouder recht heeft,
-
veroordeling van Amie Holding om onder overlegging van de juiste informatie mee te werken aan de vervreemding van de aandelen Amie Holding van Memik Management overeenkomstig art. 11 van de statuten,
een en ander op verbeurte van een dwangsom. Subsidiair vordert zij veroordeling van Amie Holding in de kosten.
Amie Holding voert verweer. Op de stellingen van partijen zal de rechtbank hierna, voor zover van belang, nader ingaan.