Rechtbank Gelderland, 11-10-2018, ECLI:NL:RBGEL:2018:5006, C/05/342141/KG ZA 18-372
Rechtbank Gelderland, 11-10-2018, ECLI:NL:RBGEL:2018:5006, C/05/342141/KG ZA 18-372
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Gelderland
- Datum uitspraak
- 11 oktober 2018
- Datum publicatie
- 22 november 2018
- ECLI
- ECLI:NL:RBGEL:2018:5006
- Zaaknummer
- C/05/342141/KG ZA 18-372
Inhoudsindicatie
Kort geding. Veroordeling tot nakoming van aandeelhoudersovereenkomst strekkende tot aanpassing statuten vennootschap. Reële executie.
Uitspraak
vonnis
Team kanton en handelsrecht
Zittingsplaats Arnhem
zaaknummer / rolnummer: C/05/342141 / KG ZA 18-372
Vonnis in kort geding van 11 oktober 2018
in de zaak van
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
[eiser sub 1],
gevestigd te Rotterdam,
2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
[eiser sub 2],
gevestigd te Wageningen,
eiseressen,
advocaat mr. V.R.M. Appelman te Rotterdam,
tegen
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
INTERTOP HOLDING B.V.,
gevestigd te Westervoort,
2. [gedaagde sub 2],
wonende te Westervoort,
gedaagden,
verschenen in persoon.
Partijen zullen hierna [eiser sub 1], [eiser sub 2], Intertop en [gedaagde sub 2] worden genoemd.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- -
-
de dagvaarding
- -
-
de mondelinge behandeling
- -
-
de pleitnota van [eiser sub 1] en [eiser sub 2]
- -
-
de pleitnota van Intertop en [gedaagde sub 2].
Ten slotte is vonnis bepaald.
2 De feiten
XXL Stunt B.V. is een handelsonderneming die zich hoofdzakelijk toelegt op de import van en groothandel in kunststoffen. Intertop is de enige bestuurder van XXL Stunt. [eiser sub 1], [eiser sub 2] en Intertop houden ieder een derde deel van het geplaatste aandelenkapitaal in XXL Stunt. [eiser sub 1] is de persoonlijke houdstermaatschappij van de heer [naam 1], [eiser sub 2] die van de heer [naam 2] en Intertop die van [gedaagde sub 2].
XXL Stunt is op 2 december 2015 opgericht door Intertop en twee andere vennootschappen. In de notariële akte van oprichting van XXL Stunt staat onder meer:
Uitgifte van aandelen en voorkeursrecht.
Artikel 7
1. (...) Het besluit van de algemene vergadering van de aandeelhouders tot uitgifte van aandelen kan door de algemene vergadering slechts worden genomen met een meerderheid van ten minste drie/vierde (3/4e) van de uitgebrachte stemmen in een vergadering waarin ten minste drie/vierde (3/4e) van het geplaatste kapitaal is vertegenwoordigd.
(...)
Goedkeuring van besluiten van het bestuur.
Artikel 21
1. Onverminderd het elders in de statuten dienaangaande bepaalde zijn aan de voorafgaande goedkeuring van de algemene vergadering onderworpen de besluiten van het bestuur tot: [volgt een opsomming van a tot en met n, voorzieningenrechter].
(...)
6. Het besluit van de algemene vergadering van aandeelhouders tot goedkeuring als bedoeld in lid 1 kan door de algemene vergadering slechts worden genomen met een meerderheid van ten minste drie/vierde (3/4e) van de uitgebrachte stemmen in een vergadering waarin ten minste drie/vierde (3/4e) van het geplaatste kapitaal is vertegenwoordigd.
(...)
Besluitvorming.
Artikel 29
(...)
6. Voor zover de wet of deze statuten geen grotere meerderheid voorschrijft worden alle besluiten genomen met volstrekte meerderheid van de uitgebrachte stemmen.
(...)
Statutenwijziging en ontbinding.
Artikel 31
1. Besluiten tot wijziging van de statuten, ontbinding, juridische fusie of juridische (af)splitsing kunnen door de algemene vergadering slechts worden genomen met een meerderheid van ten minste drie/vierde (3/4e) van de uitgebrachte stemmen in een vergadering waarin ten minste drie/vierde (3/4e) van het geplaatste kapitaal is vertegenwoordigd, tenzij de wet een grotere meerderheid of quorum vereist.
(...)
Op 1 mei 2018 hebben Intertop, [eiser sub 1] en [eiser sub 2] een aandeelhoudersovereenkomst gesloten. In deze overeenkomst staat onder meer:
1. Algemeen
i. Deze overeenkomst strekt tot aanvulling van hetgeen in de statuten is bepaald. Indien echter enige bepaling in de statuten niet verenigbaar zou zijn met een bepaling in deze overeenkomst, dan zal de betreffende bepaling in deze overeenkomst, behoudens voor zover dat wettelijk niet zou zijn toegestaan, prevaleren boven voornoemde bepaling in de statuten. In dat geval verbinden partijen zich ertoe om laatstbedoelde bepaling in de statuten op een zodanige wijze aan te passen dat deze alsnog verenigbaar is met hetgeen in deze overeenkomst is bepaald.
(...)
2. Bestuur
(...)
iv. Het bestuur van XXL STUNT B.V. zal de navolgende besluiten en handelingen slechts nemen respectievelijk verrichten nadat de Algemene Vergadering van Aandeelhouders of het volledige geplaatste aandelenkapitaal buiten vergadering schriftelijke goedkeuring, waaronder inbegrepen per e-mail, daartoe heeft gegeven: [volgt een lijst met vijftien typen besluiten en handelingen, voorzieningenrechter].
v. Bovenstaande lijst met goed te keuren besluiten en handelingen zal worden opgenomen in de Statuten van XXL STUNT B.V..
3. Algemene Vergadering van aandeelhouders / deadlock
i. Alle besluiten in de AVA zullen worden genomen met een gekwalificeerde meerderheid van stemmen van 66.66% (tweederde)
(...)
In de notulen van een MT-vergadering van 30 mei 2018 staat onder meer dat XXL Stunt een liquiditeitstekort heeft van € 60.000,00.
In een e-mailbericht van 1 juni 2018 van [eiser sub 1] en [eiser sub 2] aan Intertop en [gedaagde sub 2] staat onder meer:
(...) Zoals meermaals met jou besproken, laatstelijk nog in het MT van eergisteren, zijn wij van mening dat het echt twee voor twaalf is voor XXL. De liquiditeitsdruk is zodanig dat het voortbestaan van de vennootschap in acuut gevaar komt als de aandeelhouders niet gezamenlijk bijstorten. (...) Gelet op de urgentie van de situatie doen wij nogmaals een klemmend beroep op je om als aandeelhouder in het belang van de vennootschap in te stemmen met een evenredige bijstorting van EUR 20.000 per aandeelhouder (dus EUR 60.000 in totaal) om de liquiditeitsdruk van de vennootschap te verlichten. (...)
In een e-mailbericht van 3 juni 2018 van [gedaagde sub 2] aan [naam 1] en [naam 2], geschreven door [gedaagde sub 2] na overleg met een adviseur, staat onder meer:
(...)
9. Het feit dat jullie het kapitaal willen vergroten en zo op een andere wijze proberen een groter belang te vergaren is volgens de statuten, artikel 7 niet mogelijk. Hiervoor is een meerderheid van minimaal 75% van de stemmen noodzakelijk.
(...)
In een e-mailbericht van 12 juni 2018 heeft [gedaagde sub 2] aan [naam 1] en [naam 2] bericht dat hij alsnog instemt met evenredige bijstorting van € 20.000,00 per aandeelhouder.
Per e-mailbericht van 18 juni 2018 heeft [naam 1] [gedaagde sub 2] mede namens [naam 2] verzocht de statuten van XXL Stunt op zeer korte termijn in lijn te brengen met de aandeelhoudersovereenkomst.
Bij e-mailbericht van 20 juli 2018 heeft [gedaagde sub 2] aan [naam 1] en [naam 2] bericht dat hij niet bereid of gehouden is te voldoen aan het verzoek om de statuten zo aan te passen dat alle aandeelhoudersbesluiten, waaronder ook zeer ingrijpende besluiten, voortaan met een twee derde meerderheid van stemmen kunnen worden genomen.
3 De vordering
[eiser sub 1] en [eiser sub 2] vorderen, verkort weergegeven, dat de voorzieningenrechter bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad,
1) Intertop veroordeelt om binnen 14 dagen na dit vonnis alle noodzakelijke instructies te geven en medewerking te verlenen en overigens alle noodzakelijke (rechts)handelingen te verrichten voor het (doen) passeren van de als productie 19 overgelegde of een volledig gelijkluidende notariële akte van statutenwijziging waarmee de statuten in lijn worden gebracht met de aandeelhoudersovereenkomst,
2) [gedaagde sub 2] als bestuurder en rechtsgeldig vertegenwoordiger van Intertop veroordeelt om binnen de termijn gesteld onder 1 van dit petitum namens Intertop alle (rechts)handelingen te verrichten die noodzakelijk zijn en/of blijken te zijn voor de uitvoering door Intertop van het onder 1 van dit petitum gevorderde,
3) bepaalt dat Intertop en [gedaagde sub 2] (beiden) een direct opeisbare dwangsom verbeuren van € 50.000,00 voor iedere overtreding van het onder 1 en 2 van dit petitum gevorderde, te vermeerderen met een dwangsom van € 5.000,00 per dag dat de overtreding voortduurt,
4) bepaalt dat, indien Intertop en [gedaagde sub 2] niet binnen 14 dagen na het vonnis hebben voldaan aan het onder 1 en 2 gevorderde, het vonnis op de voet van artikel 3:300 lid 2 BW in de plaats zal treden van de tussen partijen op te maken akten, althans dat de uitspraak de van Intertop en [gedaagde sub 2] voor de statutenwijziging benodigde instemmings- en wilsverklaringen zal vervangen,
5) Intertop en [gedaagde sub 2] veroordeelt in de kosten van het geding.
[eiser sub 1] en [eiser sub 2] leggen het volgende aan hun vorderingen ten grondslag. In de aandeelhoudersovereenkomst staat dat partijen zich ertoe verbinden om bepalingen in de statuten die niet verenigbaar zijn met bepalingen in de aandeelhoudersovereenkomst aan de bepalingen in de aandeelhoudersovereenkomst aan te passen. Er zijn inderdaad bepalingen in de statuten die niet met bepalingen in de aandeelhoudersovereenkomst verenigbaar zijn. In het bijzonder bepaalt de aandeelhoudersovereenkomst dat alle besluiten van de algemene vergadering zullen worden genomen met een gekwalificeerde meerderheid van twee derde van de stemmen, terwijl de statuten voor sommige aandeelhoudersbesluiten een versterkte meerderheid van drie kwart van de stemmen voorschrijven. Intertop en [gedaagde sub 2] weigeren echter mee te werken aan aanpassing van de statuten aan de aandeelhoudersovereenkomst. [eiser sub 1] en [eiser sub 2] vorderen thans nakoming van de aandeelhoudersovereenkomst.