Rechtbank Gelderland, 04-02-2020, ECLI:NL:RBGEL:2020:1494, C/05/364231 / KG ZA 19-530
Rechtbank Gelderland, 04-02-2020, ECLI:NL:RBGEL:2020:1494, C/05/364231 / KG ZA 19-530
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Gelderland
- Datum uitspraak
- 4 februari 2020
- Datum publicatie
- 10 maart 2020
- ECLI
- ECLI:NL:RBGEL:2020:1494
- Zaaknummer
- C/05/364231 / KG ZA 19-530
Inhoudsindicatie
kort geding. aanbestedingsrecht. afwijzing vordering intrekking voorlopige gunningsbeslissing. Aannemelijk is dat aan geschiktheidseisen is voldaan. Raamovereenkomst.
Uitspraak
vonnis
Team kanton en handelsrecht
Zittingsplaats Arnhem
zaaknummer / rolnummer: C/05/364231 / KG ZA 19-530
Vonnis in kort geding van 4 februari 2020
in de zaak van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
AANNEMINGSBEDRIJF GROWEPA B.V.,
gevestigd te Rhenen,
eiseres,
advocaat mr. F.R.H. Kuiper te Hattem,
tegen
de publiekrechtelijke rechtspersoon
AVRI,
zetelend te Geldermalsen,
gedaagde,
advocaat mr. L.J.W. Sueters te ’s-Hertogenbosch,
waarin heeft gevorderd als tussenkomende partij, althans voegende partij aan de zijde van Avri, te worden toegelaten:
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
BOOMTOTAALZORG B.V.,
gevestigd te Schalkwijk,
eiseres in het incident tot tussenkomst, althans voeging,
advocaat mr. S.B. Groenwold te Den Haag.
Partijen zullen hierna Growepa, Avri en Boomtotaalzorg worden genoemd.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- -
-
de dagvaarding met producties 1 tot en met 7
- -
-
de akte eiswijziging met producties 8 en 9 van Growepa
- -
-
de nagezonden producties 10 en 11 van Growepa
- -
-
de producties 1 tot en met 7 van Avri
- -
-
de nagezonden productie 8 van Avri
- -
-
de incidentele conclusie van tussenkomst althans voeging van Boomtotaalzorg
- -
-
de mondelinge behandeling van 21 januari 2020 te 9.00 uur
- -
-
de pleitnota van Growepa
- -
-
de pleitnota van Avri
- -
-
de pleitnota van Boomtotaalzorg.
Ten slotte is vonnis bepaald.
2 De feiten
Growepa is een aannemersbedrijf dat zich al vele jaren richt op groenvoorziening en boomonderhoud. Ook Boomtotaalzorg is een onderneming die zich bezig houdt met boomonderhoud, boomverzorging en boomtechnisch advies.
Avri is een samenwerkingsverband op basis van de Wet Gemeenschappelijke regelingen waaraan de gemeenten Buren, Culemborg, Maasdriel, Neder-Betuwe, Tiel, West-Betuwe, West Maas en Waal en Zaltbommel deelnemen. Avri heeft in september 2019 de Europese openbare aanbesteding “Het snoeien en verwijderen van bomen in de gemeenten in het IBOR werkgebied van Avri” in de markt gezet. De op 11 september 2019 gepubliceerde aanbestedingsleidraad vermeldt onder meer het volgende:
‘1. Inleiding
Leeswijzer
(...) De Aanbesteder heeft ervoor gekozen om een Europese aanbesteding te doorlopen volgens de openbare procedure om op deze wijze te komen tot een Raamovereenkomst voor de uitvoering van het snoeien en verwijderen van bomen in de gemeenten in het IBOR werkgebied van Aanbesteder.
(...)
4. Uitsluitingsgronden en Geschiktheidseisen
(...)
Technische bekwaamheid en beroepsbekwaamheid
(...)
Referenties
Inschrijver overlegt minimaal één klantreferentie per kerncompetentie van een verrichte opdracht gedurende de afgelopen 3 jaar teruggerekend vanaf de sluitingsdatum van de inschrijving. De volgende kerncompetenties zijn van toepassing:
(...)
2. Het als verantwoordelijke onderneming uitvoeren van minimaal twee opdrachten van het snoeien van minimaal 5500 bomen per opdracht op jaarbasis naar tevredenheid van de opdrachtgever.
(...)
Met de referentie toont de Inschrijver aan over de benodigde kerncompetentie(s) te beschikken voor de uitvoering van de opdracht. Dat betekent dat de Inschrijver blijk geeft van ervaring op essentiële punten voor het uitvoeren van de opdracht. Een ondernemer (een Inschrijver of andere natuurlijke of rechtspersoon) kan zich technische bekwaamheid slechts toerekenen indien de ondernemer de werkzaamheden waarop de technische bekwaamheid berust daadwerkelijk zelf heeft verricht.
Aanbesteder behoudt zich het recht voor om zonder tussenkomst van de Inschrijver contact op te nemen met de opdrachtgever(s) van de door u ingediende referentie(s), dan wel inzage te verlangen in Raamovereenkomstdocumenten betreffende de referentieopdracht(en).
(...)
5 Beoordeling en gunning
(...)
Het niet voldoen aan de eisen betekent dat de inschrijving niet verder inhoudelijk beoordeeld wordt en terzijde wordt gelegd. Alle eisen zijn dus knock-out criteria.
(...)’
In de tweede Nota van Inlichtingen van 23 oktober 2019 is het totaal aantal te snoeien bomen opgehoogd van jaarlijks circa 10.250 naar jaarlijks circa 12.750 bomen. De geraamde waarde van de opdracht is daarbij ook gewijzigd van € 275.000,00 naar
€ 325.000,00 per jaar.
Growepa en Boomtotaalzorg hebben naast een aantal andere partijen tijdig op de opdracht ingeschreven. Avri heeft de inschrijvingen na het sluiten van de inschrijvingstermijn allereerst beoordeeld op geschiktheidseisen. Van de acht inschrijvingen zijn op dat moment vier inschrijvingen als ongeldig terzijde gelegd, omdat deze vier inschrijvers volgens Avri niet voldeden aan kerncompetentie 2, die vereist dat zij als verantwoordelijke onderneming ten minste twee opdrachten voor het snoeien van minimaal 5.500 bomen per opdracht op jaarbasis naar tevredenheid van de opdrachtgever hebben uitgevoerd.
Avri heeft de in het kader van voornoemde eis opgegeven referenties van de overige vier inschrijvers, waaronder Boomtotaalzorg, benaderd om de juistheid van de door de inschrijvers verstrekte informatie te verifiëren. In dat verband heeft Avri (in ieder geval van Boomtotaalzorg) met een beroep op paragraaf 4.2.1. van de aanbestedingsleidraad inzage verlangd in de raamovereenkomstdocumenten van de opgegeven referentieopdrachten.
Avri heeft aan Growepa via TenderNed op 4 december 2019 onder meer het volgende bericht:
‘Naar aanleiding van uw inschrijving op de aanbesteding:
(...)
Deel ik u mede dat de keus niet op uw onderneming is gevallen. De opdracht wordt voorlopig gegund aan Boomtotaalzorg bv. (...)’
Uit het bijgevoegde beoordelingsformulier volgt welke scores de vier inschrijvers hebben behaald en dat Growepa op de tweede plaats is geëindigd.
Avri heeft vervolgens op 9 december 2019 telefonisch contact opgenomen met de aanbestedende diensten van de twee door Boomtotaalzorg opgegeven referentieopdrachten. Avri heeft de inhoud van deze telefoongesprekken uitgewerkt in twee gespreksverslagen, waarin onder meer het volgende is vermeld:
‘(...)
2. Heeft de inschrijver voldaan aan kerncompetentie 2
a) Het als verantwoordelijke onderneming uitvoeren van minimaal twee opdrachten van het snoeien van minimaal 5500 bomen per opdracht op jaarbasis naar tevredenheid van de opdrachtgever.
(Deze opdrachtgever is één van de twee referenties en vereist dus minimaal 5500 bomen bij deze opdrachtgever.)
Is ruim aan voldaan.
(...)’
Bij brief van 10 december 2019 heeft Growepa in reactie op de voorlopige gunningsbeslissing van 4 december 2019 aan Avri bericht dat zij naar aanleiding van de inschrijving door Boomtotaalzorg onderzoek heeft gedaan naar de vraag in hoeverre Boomtotaalzorg als relatief kleine specialistische onderneming kan voldoen aan de in de aanbestedingsleidraad voorgeschreven kerncompetentie 2. Growepa heeft de uitkomst van dat nadere onderzoek in haar brief omschreven en afsluitend medegedeeld dat op basis van die uitkomst niet anders kan worden geconcludeerd dan dat Boomtotaalzorg niet voldoet aan kerncompetentie 2.
Avri heeft vervolgens bij Boomtotaalzorg aanvullende informatie opgevraagd over de referentieopdrachten en in dat verband van Boomtotaalzorg de aftekenlijsten van de betreffende opdrachten ontvangen. Op deze lijsten staan de aantallen bomen die in het kader van die opdrachten zijn gesnoeid. Deze aantallen zijn gecontroleerd en afgetekend namens de opdrachtgevers. Avri heeft deze aantallen opgeteld en heeft geconstateerd dat met de uitvoering van die opdrachten is voldaan aan kerncompetentie 2.
Namens Avri heeft de heer [naam] bij bericht van 11 december 2019 via TenderNed aan Growepa onder meer het volgende geschreven:
‘(...)
Alle inschrijvingen en derhalve ook de winnende inschrijving van Boomtotaalzorg B.V. zijn door de aanbestedende dienst met grote zorgvuldigheid getoetst op de geschiktheidseisen. Daaruit blijkt dat Boomtotaalzorg B.V. voldoet aan alle geschiktheidseisen en dus ook aan kerncompetentie 2. Boomtotaalzorg B.V. heeft voor kerncompetentie 2 andere referenties ingediend, dan de opdrachten die u in uw brief beschrijft. Deze referenties zijn door ons uitgebreid gecontroleerd, waarbij er contact is geweest met de in de referentie genoemde opdrachtgevers van Boomtotaalzorg B.V.. Deze bevestigen dat de omvang van de door Boomtotaalzorg B.V. uitgevoerde opdrachten groter is dan de vereiste 5.500 bomen.
Uw conclusies zijn derhalve niet juist. Aanbestedende dienst blijft bij het voornemen tot het gunnen van de opdracht aan Boomtotaalzorg B.V..’
Namens Growepa is op dit bericht bij brief van 16 december 2019 gereageerd. In deze brief heeft Growepa nogmaals kenbaar gemaakt waarom zij het onmogelijk acht dat Boomtotaalzorg aan kerncompetentie 2 voldoet en heeft zij Avri verzocht in het kader van transparantie bekend te maken welke opdrachten Boomtotaalzorg als referentie heeft opgegeven.
Bij bericht van 18 december 2019 heeft Avri aan Growepa medegedeeld dat (ook) de inschrijving van Boomtotaalzorg met grote zorgvuldigheid is getoetst op de geschiktheidseisen en dat de opgegeven referenties uitgebreid zijn gecontroleerd. Daarbij heeft Avri opgemerkt dat de referenties van Boomtotaalzorg bedrijfsvertrouwelijke informatie betreffen en daarom niet aan Growepa bekend kunnen worden gemaakt.
Nadat op 31 december 2019 de kort geding dagvaarding aan Avri is betekend, heeft Avri bij brief aan Growepa van 9 januari 2020 alsnog de referenties van Boomtotaalzorg bekend gemaakt. Het betreffen de gemeente Beuningen en de BEL-combinatie (een samenwerkingsverband tussen de gemeenten Blaricum, Eemnes en Laren).
Growepa is naar aanleiding van deze bekendmaking een nader onderzoek gestart naar de referentieopdrachten van Boomtotaalzorg.
De advocaat van Avri heeft Growepa er bij brief van 20 januari 2020 expliciet op gewezen dat Avri (mede) aan de hand van de hiervoor onder 2.8. bedoelde aftekenlijsten tot haar conclusies is gekomen en dat Avri haar voorlopige gunningsbeslissing handhaaft.