Home

Rechtbank Gelderland, 07-09-2020, ECLI:NL:RBGEL:2020:4961, C/05/373449 / KG ZA 20-245

Rechtbank Gelderland, 07-09-2020, ECLI:NL:RBGEL:2020:4961, C/05/373449 / KG ZA 20-245

Gegevens

Instantie
Rechtbank Gelderland
Datum uitspraak
7 september 2020
Datum publicatie
13 oktober 2020
ECLI
ECLI:NL:RBGEL:2020:4961
Zaaknummer
C/05/373449 / KG ZA 20-245

Inhoudsindicatie

Kort geding. Aanbesteding. Uitleg van (deel van) programma van eisen. Niet voldoen aan eis 1 inhoudelijk duidelijk aan afwijzingsbeslissing ten grondslag gelegd.

Uitspraak

vonnis

Team kanton en handelsrecht

Zittingsplaats Arnhem

zaaknummer / rolnummer: C/05/373449 / KG ZA 20-245

Vonnis in kort geding van 7 september 2020

in de zaak van

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

GEOBORG B.V.,

gevestigd te Oosterhout,

eiseres,

advocaat mr. H.S. Memelink te Zevenbergen,

tegen

de publiekrechtelijke rechtspersoon

WATERSCHAP RIVIERENLAND,

zetelend te Tiel,

gedaagde,

advocaten mrs. M.J. Mutsaers en V. Jasarevic te Zwolle.

Partijen zullen hierna Geoborg en het Waterschap worden genoemd.

1 De procedure

1.1.

Het verloop van de procedure blijkt uit:

-

de dagvaarding met producties 1 tot en met 5

-

de producties A tot en met L van het Waterschap

-

de nagezonden productie 6 van Geoborg

-

de mondelinge behandeling van 1 september 2020

-

de pleitnota van Geoborg

-

de pleitnota van het Waterschap.

1.2.

Ten slotte is vonnis bepaald.

2 De feiten

2.1.

Het Waterschap heeft in of omstreeks mei 2020 een Europese openbare aanbesteding uitgeschreven voor de Centrale Voorziening Basisregistraties. De aanbestedingsleidraad dateert van 11 mei 2020 en vermeldt onder meer het volgende:

‘(...)

1.3.4

Gewenste situatie

Het project ‘Centrale Voorziening Basisregistraties’ richt zich op het automatiseren van een aantal taken/handelingen, waardoor:

- WSRL altijd over actuele data uit de Basisregistraties kan beschikken;

- de inspanning van Applicatiebeheer wordt geminimaliseerd: van het periodiek handmatig updaten van data naar slechts nog het monitoren van de koppelingen waarmee de data geautomatiseerd wordt opgehaald (i.c. of deze nog operationeel zijn en/of er geen foutmeldingen zijn).

Doel van deze aanbesteding is het vinden van een Inschrijver die de gevraagde Centrale Voorziening:

- levert en installeert;

- implementeert, zodanig dat deze uiterlijk 1 februari 2021 volledig gebruikt kan worden door WSRL;

- beschikbaar stelt gedurende een periode van tenminste 4 jaar;

- en eventueel op verzoek van WSRL: uitbreidt met functionaliteit

(...)’

2.2.

Bijlage 1 van de aanbestedingsleidraad vermeldt onder meer het volgende:

Bijlage 1 Programma van eisen

(...)

A

Eisen product/dienst

1.

De oplossing voldoet aan de specificaties/eisen van de IT-infrastructuur van WSRL (zie Bijlage 10).

2.

(...)

3.

(...)

4.

De oplossing stelt geen aanvullende eisen aan de afnemende applicaties (zie Bijlage 9). De afnemende applicaties zullen door WSRL niet worden aangepast om de gewenste gegevens af te nemen van de oplossing.

(...)’

2.3.

Bijlage 10 van de aanbestedingsleidraad vermeldt onder meer het volgende:

Specificaties IT-Infrastructuur Waterschap Rivierenland

(...)

4 Techniek en Beheer

4.1

Inleiding

WSRL heeft een modern ingerichte infrastructuur en is op zoek naar producten die probleemloos op deze infrastructuur functioneren. De te leveren applicatie en/of dienst dient te functioneren op de in dit document beschreven hardware- en softwareplatforms.

4.2

Datacentrum en infrastructuur

De compute applicatieserver omgeving van WSRL is gebaseerd op het Nutanix/VWware scale-out hyper-converged compute en storage platform in combinatie met Dell EMC vSAN Ready Nodes.

-

De Nutanix omgeving is opgebouwd uit vier deelomgevingen, waarbij het uitgangspunt is dat één van de vier deel-omgevingen volledig uit moet kunnen vallen, zonder dat dit een verstoring mag opleveren en met minimaal performanceverlies.

-

De Dell vSAN Ready nodes worden ingezet voor de VMware Virtual Desktop Infrastructure (VDI).

(...)’

2.4.

Geïnteresseerde partijen hebben gedurende de inschrijvingstermijn een aantal vragen aan het Waterschap gesteld. Deze vragen en de daarop door het Waterschap gegeven antwoorden zijn gepubliceerd in een Nota van Inlichtingen (hierna: NvI). De NvI vermeldt onder meer het volgende:

‘(...)

18. (...)

Vraag: Bijlage 9 Aansluiten op afnemende applicaties

Behoort het ontwikkelen van services in ArcGIS Server ook tot de scope of wordt dit door WSRL gedaan?

Antwoord (...)

Dit behoort tot de scope van de uitvraag. WSRL heeft voldoende kennis om hierbij nadrukkelijk te ondersteunen.

(...)

22. (...)

Vraag: Bijlage 1 Programma van Eisen - Pg24

In Req A4 wordt gesteld dat de afnemende applicaties niet worden aangepast om de gewenste gegevens af te nemen van de oplossing. Wat betekent dit voor configuratie van de bestaande applicaties om met de nieuwe oplossing te kunnen werken? Kan in dat licht bijlage 9 gezien worden als een complete specificatie van de wijzigingen t.b.v. de aansluitende applicaties?

Antwoord (...)

Uitsluitend de configuratie van een eventueel gewijzigde locatie van data - zoals een padverwijzing of een databaseconnectie - wordt niet gezien als wijziging van een afnemende applicatie. Onder wijzigingen van afnemende applicaties wordt bijvoorbeeld verstaan een wijziging in het datamodel en/of het dientengevolge aanpassen van source code van de software.

(...)’

2.5.

Geoborg is gespecialiseerd in het leveren van actuele datasets en informatiesystemen in zogenaamde SAAS-oplossingen. Bij SAAS-oplossingen heeft de leverancier de integrale verantwoording over servers, hierop geïnstalleerde applicaties en bijbehorende datasets. Geoborg heeft op de opdracht ingeschreven. Daarnaast hebben nog twee andere partijen op de opdracht ingeschreven, waaronder Vicrea Solutions B.V.

2.6.

Geoborg heeft er in haar inschrijving voor gekozen in het kader van een SAAS-oplossing de Oracle database samen met de afnemende applicaties ArcGis-server en GeoWeb te verhuizen naar een andere (externe) server. Deze verhuizing leidt er (in ieder geval) toe dat de configuratie van deze afnemende applicaties moet worden aangepast.

2.7.

De beoordelingscommissie van het Waterschap heeft de drie ontvangen inschrijvingen in juni 2020 beoordeeld. Vervolgens heeft het Waterschap bij brief van

22 juni 2020, verzonden op 23 juni 2020, haar voorlopige gunningsbeslissing aan Geoborg kenbaar gemaakt. Deze brief vermeldt onder meer het volgende:

‘(...)

Met betrekking tot uw inschrijving deel ik u mede dat uw inschrijving niet voldoet aan de minimumeisen.

Op 2 juni 2020 zijn drie inschrijvingen ontvangen, waaronder uw inschrijving. De ontvangen inschrijvingen zijn getoetst op rechtsgeldigheid en volledigheid.

In uw inschrijving heeft u een oplossing aangeboden die niet past in de architectuur van Waterschap Rivierenland. In uw oplossing worden GEOWEB, ARCGIS-server en ORACLE verhuisd naar een exploitatieserver. Gevolg van deze verhuizing is, dat heel veel aanpassingen aan de bestaande informatievoorziening moet plaatsvinden, hetgeen wordt belegd bij Waterschap Rivierenland. Dit is vervolgens strijdig met eis 4 van het programma van eisen waarbij is gesteld dat afnemende applicaties niet door Waterschap Rivierenland behoeven te worden aangepast.

Uw inschrijving is niet verder inhoudelijk beoordeeld.

(...) Vicrea Solutions B.V. te Amersfoort heeft de Inschrijving gedaan met de beste prijs-kwaliteitverhouding. (...)’

2.8.

Het Waterschap heeft de opdracht vervolgens voorlopig aan Vicrea Solutions B.V. gegund.

2.9.

Naar aanleiding van de voorlopige gunningsbeslissing heeft Geoborg contact opgenomen met het Waterschap en heeft op 1 juli 2020 een gesprek plaatsgevonden, waarbij de namens Geoborg en het Waterschap bij de aanbesteding betrokken personen aanwezig waren. [medewerker Waterschap] heeft namens het Waterschap na afloop van het gesprek bij e-mailbericht van 2 juli 2020 onder meer het volgende aan Geoborg bericht:

‘(...)

Naar aanleiding van deze uitsluiting van beoordeling heeft, op uw verzoek, op 1 juli een gesprek plaatsgehad, waarin u ons heeft gevraagd uw inschrijving alsnog te beoordelen.

In de Bijlage 9 waar Eis 4 naar verwijst, is uitsluitend beschreven dat de verschillende afnemende applicaties “toegang tot de data nodig hebben”. Dat hiervoor een verwijzing naar een database en/of webservice benodigd is, is evident.

Zoals ook in de Nota van Inlichtingen is vermeld, wordt uitsluitend de aanpassing van een dergelijke verwijzing door Waterschap Rivierenland dan ook inderdaad niet gezien als een aanpassing op bestaande applicaties.

Uw inschrijving voldoet echter alsnog niet aan Eis 4, omdat het door u geschetste verhuizen van ArcGis Server en GeoWEB, inclusief het onderliggende Oracle, zich niet uitsluitend tot het aanpassen van een verwijzing naar een database en/of webservice beperkt: (...)

Waterschap Rivierenland volhardt in haar standpunt dat uw inschrijving niet voldoet aan eis 4, waarmee uw inschrijving blijft uitgesloten van deelname.

(...)’

2.10.

Geoborg heeft bij e-mailbericht van 6 juli 2020 op het bericht van het Waterschap gereageerd. Daarin heeft Geoborg aangegeven het niet met het Waterschap eens te zijn en heeft zij nogmaals verzocht de afwijzing in te trekken en over te gaan tot een inhoudelijke beoordeling van haar inschrijving. Het Waterschap heeft daarop bij e-mailbericht van

7 juli 2020 afwijzend gereageerd.

2.11.

Geoborg heeft vervolgens Ruimteschepper B.V., een onafhankelijk GIS en GEO gespecialiseerd bureau, gevraagd een zogenaamde Quick Scan uit te voeren. Op basis van deze Quick Scan diende Ruimteschepper B.V. de inschrijving van Geoborg te bekijken en vervolgens haar visie te geven op de kwestie of de door Geoborg gedane aanbieding, waarin een aantal applicaties naar de Cloud verhuizen, voldoet aan de in de aanbestedingsleidraad en de Nota van Inlichtingen gestelde eisen. Daarbij heeft Geoborg aangegeven dat het voornamelijk draait om de vraag of haar inschrijving volgens Ruimteschepper B.V. aan Eis 4 van de aanbestedingsleidraad voldoet.

2.12.

De directeur van Ruimteschepper B.V., [naam directeur], heeft de resultaten van de Quick Scan bij brief van 27 augustus 2020 aan Geoborg medegedeeld. Deze brief vermeldt onder meer het volgende:

‘(...)

Onderstaand geven we in 6 punten onze visie en reflectie.

1. Wij hebben een Quick Scan op de aanbesteding en de aanbieding gedaan en stellen in ieder geval vast dat GeoBORG technisch een juiste keuze maakt door ArcGIS Server en de geëxtraheerde LvData zo dicht mogelijk bij elkaar te plaatsen. Dit is essentieel voor een goede performance van de oplossing.

2. Bij een volledige cloudoplossing is er ons inziens ook geen andere mogelijkheid. (...)

3. Aan de andere kant zien wij ook wel de uitdagingen die deze technologieën, de Cloud omgevingen, een Waterschap als Rivierenland bieden. Dit moet niet worden onderschat. Het verplaatsen van de eigen gegevensopslag (Oracle) is geen kleine stap. Databeveiliging/AVG, interactie met andere interne systemen, toegang voor beheerders, taakverdeling leverancier en beheerders zijn flinke uitdagingen.

4. De vraag of de applicatie als ArcGIS Server en GeoWeb moeten worden aangepast, zoals WSRL aangeeft, blijkt uit de vragen 18 en 22 uit de Nota van Inlichtingen. Er zijn echt geen aanpassingen, zoals in deze 2 antwoorden wordt gesteld, in deze applicaties nodig. De applicaties zijn zonder meer geschikt om gevirtualiseerd elders te draaien. Er zijn geen specifieke versies of updates nodig. De omzetting is niet anders dan wat nodig zou zijn bij het vervangen van interne servers binnen het waterschap.

5. Uiteraard moeten wel de verwijzing naar de nieuwe servers in de afnemende applicaties (IP-adressen/urls) worden aangepast. Het aanpassen van de configuratiebestanden. (...)

6. Samengevat is ons inziens de aanbieding van GeoBORG niet strijdig met de uitvraag. Wel is het de vraag of het Waterschap toe is aan een volledige overgang naar de Cloud. (...)’

3 Het geschil

3.1.

Geoborg vordert bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad:

I het Waterschap te gebieden om Geoborg binnen 48 uur na de datum van dit vonnis schriftelijk te bevestigen dat zij alsnog toegelaten wordt tot deelname aan onderhavige aanbestedingsprocedure en voorts het Waterschap te gebieden de beoordeling van de inschrijving van Geoborg af te ronden op basis van de al uitgevoerde individuele beoordelingen en voorts te beoordelen op de wijze zoals omschreven in de aanbestedingsleidraad;

II het Waterschap te verbieden om tot gunning over te gaan aan Vicrea Solutions B.V.;

III te bepalen dat het Waterschap bij overtreding van de onder I en/of II genoemde veroordeling een dwangsom verbeurt van € 100.000,00 per overtreding, alsmede een bedrag van € 5.000,00 per dag dat de overtreding voortduurt;

IV aanvullend elke andere voorziening te treffen die de voorzieningenrechter passend acht;

V het Waterschap te veroordelen tot betaling van de proces- en nakosten.

3.2.

Het Waterschap voert verweer en concludeert tot afwijzing van de vorderingen.

3.3.

Op de stellingen van partijen zal hierna, voor zover voor de beoordeling van dit geschil van belang, worden ingegaan.

4 De beoordeling van het geschil

5 De beslissing