Rechtbank Limburg, 16-03-2021, ECLI:NL:RBLIM:2021:2515, C/03/287958 / KG ZA 21-43, C/03/288209 / KG ZA 21-54 enC/03/288210 / KG ZA 21-55
Rechtbank Limburg, 16-03-2021, ECLI:NL:RBLIM:2021:2515, C/03/287958 / KG ZA 21-43, C/03/288209 / KG ZA 21-54 enC/03/288210 / KG ZA 21-55
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Limburg
- Datum uitspraak
- 16 maart 2021
- Datum publicatie
- 23 maart 2021
- ECLI
- ECLI:NL:RBLIM:2021:2515
- Zaaknummer
- C/03/287958 / KG ZA 21-43, C/03/288209 / KG ZA 21-54 enC/03/288210 / KG ZA 21-55
Inhoudsindicatie
Aanbesteding dienstverleningsovereenkomsten WMO en Jeugdzorg met open house procedure. Processueel ondeelbare rechtsverhouding. Uitleg Inschrijvingsleidraad. Inschrijftermijn. Niet tijdige inschrijving. Belangenafweging.
Uitspraak
vonnis
Burgerlijk recht
Zittingsplaats Maastricht
Vonnis in kort geding van 16 maart 2021 in de gevoegd behandelde zaken
in de zaak met zaaknummer / rolnummer: C/03/287958 / KG ZA 21-43 van
in de zaak met zaaknummer / rolnummer: C/03/288209 / KG ZA 21-54 van
in de zaak met zaaknummer / rolnummer: C/03/288210 / KG ZA 21-55 van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
ACTIVE4YOU B.V.,
gevestigd te Eindhoven,
eiseres,
advocaat: mr. L. Meys,
tegen
de publiekrechtelijke rechtspersoon
GEMEENTE MAASTRICHT,
in haar hoedanigheid als centrumgemeente voor jeugdzorg. Wmo en beschermd wonen, krachtens artikel 171 van de Gemeentewet en Centrumregeling Verwerving Wmo ondersteuning Maastricht-Heuvelland 2019 van de navolgende publiekrechtelijke rechtspersonen
in de zaak C/03/287958:
de gemeenten Beek, Eijsden-Margraten, Gulpen-Wittem, Maastricht, Meerssen, Schinnen (onderdeel van de te vormen fusiegemeente Beekdaelen), Sittard-Geleen, Stein, Vaals, Valkenburg aan de Geul,
in de zaak C/03/288209:
de gemeenten Eijsden-Margraten, Gulpen-Wittem, Maastricht, Meerssen, Vaals, Valkenburg aan de Geul,
en in haar hoedanigheid als centrumgemeente voor jeugdzorg. Wmo en beschermd wonen, krachtens artikel 171 van de Gemeentewet en de Centrumregeling Jeugdhulp Regio Zuid Limburg 2019, van de navolgende publiekrechtelijke rechtspersonen:
in de zaak C/03/288210:
de gemeenten Beek, Beekdaelen, Brunssum, Eijsden-Margraten, Gulpen-Wittem, Kerkrade, Maastricht, Meerssen, Simpleveld, Sittard-Geleen, Stein, Vaals, Valkenburg aan de Geul,
zetelend te Maastricht,
gedaagde,
advocaat: mr. H.C. Lejeune.
Partijen zullen hierna aangeduid worden als “Active4you” en “de Gemeente”.
1 1. De procedure
Het verloop van de drie procedures blijkt uit:
- -
-
de dagvaardingen van 22 februari 2021, met in de zaak C/03/287958 de producties 1 t/m 14 en in de zaken C/03/288209 en C/288210 de producties 1 t/m 15,
- -
-
de brief van 1 maart 2021 van de Gemeente in de drie zaken met de producties 1 t/m 4,
- -
-
de brief van 1 maart 2021 van Active4you met in de zaak C/03/287958 de producties 15 t/m 18 en in de zaken C/03/288209 en C/288210 de producties 16 t/m 19,
- -
-
de mondelinge behandeling met de twee pleitnota’s van Active4you en het overgelegde ongepubliceerd vonnis van de voorzieningenrechter te Den Haag van 26 februari 2021, en de pleitnota van Gemeente.
Op de incidenten tot voeging ex artikel 222 Rv, zoals opgeworpen in de procedures C/03/288209 en C/03/288210, is door de voorzieningenrechter mondeling beslist.
Ten slotte is vonnis bepaald.
2 De feiten
Active4you heeft ingeschreven op drie tenders:
- WMO beschermd wonen Maastricht-Heuvelland en Westelijke Mijnstreek 2021, Negometrix 164144 (hierna: “tender 1”),
- WMO Maastricht-Heuvelland 2021, Negometrix 164145 (hierna: “tender 2”),
- Begeleiding Jeugd Zuid-Limburg 2021, Negometrix 164146 (hierna: “tender 3”).
De inschrijvingen zijn in Negometrix ingediend op 16 december 2020 na het tijdstip 12.00 uur, te weten voor tender 3 om 18.14 uur, voor tender 2 om 18.17 uur en voor tender 1 om 18.19 uur.
De tenders zijn gericht op de gezamenlijke inkoop en de gezamenlijke opdracht in de vorm van dienstverleningsovereenkomsten (hierna: “DVO’s”) van tien, respectievelijk zes, respectievelijk dertien gemeenten, die in de betreffende Inschrijfleidraad en DVO worden genoemd. De manager Sociaal - Beleid & Ontwikkeling van de Gemeente is in de DVO’s aangewezen als vertegenwoordiger van de overige deelnemende gemeenten.
Paragraaf 1.1. van de Inschrijfleidraden van tender 1, tender 2 en tender 3 luiden, voor zover relevant, als volgt:
“Deze tender beschrijft de wijze van contractering middels de ‘open house’ procedure voor de zorgaanbieders op het gebied van zorg in het kader van de (...). Voor de inkoop van de betreffende zorg in het kader van (...) hebben de [rechtbank: aantal] gemeenten (...) gekozen voor een gezamenlijke inkoop, georganiseerd door de gemeente Maastricht. Het betreft de volgende [rechtbank: aantal] gemeenten:
[rechtbank: namen gemeenten]
Middels deze tender wordt een dienstverleningsovereenkomst (hierna: DVO) afgesloten met de inschrijvers die voldoen aan de gestelde voorwaarden en eisen. De DVO is voor alle inschrijvers die willen deelnemen aan de ‘open house’ procedure als ZiN-aanbieder (lees: Zorg in Natura aanbieder) gelijk. Zie bijlage 1 voor de arrangementen waarvoor kan worden ingeschreven. De DVO heeft geen omzetgarantie.
De DVO gaat heeft een vaste looptijd van twaalf (12) kalendermaanden en gaat in per 1 januari 2021. De vaste looptijd is van 1 januari 2021 tot en met 31 december 2021. De DVO kent een optie tot verlenging voor de duur van twaalf (12) kalendermaanden (1 januari 2022 tot en met 31 december 2022). Indien gebruik wordt gemaakt van verlengingsoptie, loopt de DVO dus uiterlijk tot en met 31 december 2022.”
In hoofdstuk 2 van de Inschrijfleidraden van de betreffende tenders is het volgende, voor zover relevant, opgenomen:
“Inschrijvingen dienen digitaal te worden ingediend door beantwoording van de vragen in de Vragenlijsten module in Negometrix en het uploaden van eventueel gevraagde bijlagen.
Inschrijvingen kunnen worden ingediend in de periode van donderdag 3 december 2020, tijdstip 09.00 uur, tot en met woensdag 16 december 2020, tijdstip 12.00 uur.
(...)
Let op:
(...)
(...)
Eerste inschrijvingen die na woensdag 16 december 2020 [rechtbank: 14 december voor tender 3], tijdstip 12.00 uur, zijn ingediend, kunnen terzijde worden gelegd. Terzijde gelegde inschrijvingen worden verder niet meer beoordeeld. De betreffende inschrijvingen komen dan niet in aanmerking voor contractering.”
Op 22 december 2020 is onder vermelding van het onderwerp “Voorlopige afwijzing bestand toegelaten leveranciers” aan Active4you verzocht in het kader van tender 3 om aanvullende informatie te verstrekken inzake vraag 1.2.3 (verklaring omtrent gedrag).
De gevraagde informatie inzake tender 3 is op 24 december 2020 door Active4you verstrekt.
Op 12 januari 2021 is onder vermelding van het onderwerp “Tussentijdsbericht inzake uw inschrijving voor tender 3 (...) “ aan Active4you medegedeeld dat de inschrijving niet tijdig is ontvangen, omdat deze niet op 16 december 2020 voor 12.00 uur is ontvangen, dat intern beraad wordt gevoerd over niet-tijdige inschrijvingen en dat nog niet kan worden aangegeven of de inschrijving wordt toegelaten ter beoordeling.
Active4you reageert op deze mededeling op 13 januari 2021 en geeft aan dat zij aannam dat tot 16 december 2020 om 12.00 uur ’s avonds (middernacht) kon worden ingeschreven.
Active4you heeft een drietal afwijzende gunningsbeslissingen ontvangen op 25 januari 2021 (tender 1) respectievelijk 1 februari 2021 (tenders 2 en 3), waarbij haar is medegedeeld dat zij te laat heeft ingeschreven en dat de inschrijving daarom terzijde is gelegd.
Op verschillende data na 1 januari 2021, te weten 8 en 28 januari 2021 en11 februari 2021, zijn door de Gemeente nieuwe indicaties en een verlenging van een indicatie afgegeven aan Active4you ten behoeve van haar cliënten.
Bij brieven van 5 februari 2021 heeft de Gemeente Active4you geïnformeerd over de gevolgen van het niet deelnemen aan de DVO 2021 voor wat betreft doorlopende beschikkingen en toekomstige (nieuwe) maatwerkbeschikkingen.
3 Het geschil
Active4you vordert in elk van de drie procedures de Gemeente te veroordelen om binnen twee dagen na betekening van het te wijzen vonnis de dienst (tender met numer 164144, respectievelijk tender met nummer 164145, respectievelijk tender met nummer 164146) te gunnen aan Active4you en aan haar binnen deze termijn een door een vertegenwoordigingsbevoegd persoon een ondertekende DVO 2021 te doen toekomen, een en ander op straffe van een dwangsom en met veroordeling van de Gemeente in de (na)kosten van geding vermeerderd met rente.
Active4you voert ter onderbouwing van haar vorderingen het volgende aan:
- De termijn van 16 december 12.00 uur is gelet op paragraaf 1.3 van de Leidraden indicatief en overigens ook niet duidelijk, omdat niet vermeld is of het 12.00 uur ante meridiem (middag) of post meridiem (middernacht) betreft.
- Active4you mocht erop vertrouwen dat, omdat op 22 december 2020 door de Gemeente om aanvulling van de inschrijving voor tender 3 werd gevraagd, de inschrijving was geaccepteerd. Active4You wijst daarbij op paragraaf 3.1 van de Inschrijfleidraad waar is bepaald dat de inschrijvingen eerst worden beoordeeld op tijdigheid en dat vervolgens wordt bekeken of alle vragen (correct en voorzien van alle bijlagen) zijn beantwoord en op paragraaf 3.3, waar is bepaald dat herstel binnen twee dagen kan plaatsvinden.
- De Gemeente heeft op grond van hoofdstuk 2 van de Inschrijfleidraden een discretionaire bevoegdheid om te laat ingediende eerste inschrijvingen toch toe te laten. De Gemeente heeft de regels omtrent het toetreden tot de dienstverkleningsovereenkomsten niet goed vastgelegd. Niet aanstonds is duidelijk dat tussentijds inschrijven uitgesloten is.
- De kernbeginselen van het aanbestedingsrecht zijn geschonden:
Transparantie: Achteraf bezien was de aankondiging van de contractering onduidelijk inzake het tijdstip van inschrijven. De Gemeente heeft het eigen tijdschema en het eigen stappenplan van de volgorde van beoordeling van de inschrijving(en) niet gevolgd en er is niet ondubbelzinnig over gecommuniceerd. De te late inschrijving valt Active4you niet te verwijten, omdat de Inschrijfleidraden niet ondubbelzinnig waren.
Proportionaliteit: Hoewel de DVO’s worden gesloten voor het hele jaar is het disproportioneel om een uiterste termijn van inschrijving te hanteren. Die eis is niet alleen te zwaar. maar ook niet noodzakelijk om het doel te bereiken. Daarnaast zijn de gevolgen voor de cliënten en de bedrijfseconomsiche gevolgen disproportioneel
- De algemene beginselen van behoorlijk bestuur zijn geschonden.
Zorgvuldigheid: De Gemeente heeft niet alle relevante feiten verzameld.
Vertrouwen: De Gemeente heeft door nadere informatie op te vragen c.q. een herstelmogelijkheid te bieden het vertrouwen gewekt dat de inschrijving van Active4you inhoudelijk zou worden beoordeeld. Er is daarbij sprake van een concrete toezegging door de inkoopmedewerker.
Evenredigheid: De gevolgen voor de cliënten en de bedrijfseconomsiche gevolgen zijn disproportioneel. Het evenredigheidsbeginsel weegt zwaarder dan het gelijkheidsbeginsel, terwijl geen sprake is van voorafgaande hiërarchie daartussen.
Rechtszekerheid: Via het Negometrix-inschrijfinstrument konden de inschrijvingen worden gedaan ook nog op 16 december 2020 na 12.00 uur in de middag. De afwijzingen hebben bovendien veel te lang op zich laten wachten.
- De afwijzingen zijn in strijd met de redelijkheid en billijkheid (artikel 6:2 BW en artikel 6:248 BW).
- Doordat de kernbeginselen van het aanbestedingsrecht en de algemene beginselen van behoorlijk bestuur onvoldoende in acht zijn genomen, handelt de Gemeente onrechtmatig jegens Active4you. Active4you leidt schade.
De Gemeente betwist de vorderingen en voert in de drie zaken gemotiveerd verweer.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.