Rechtbank Midden-Nederland, 18-11-2016, ECLI:NL:RBMNE:2016:6769, C/16/421107 / KG ZA 16-612
Rechtbank Midden-Nederland, 18-11-2016, ECLI:NL:RBMNE:2016:6769, C/16/421107 / KG ZA 16-612
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Midden-Nederland
- Datum uitspraak
- 18 november 2016
- Datum publicatie
- 19 december 2016
- ECLI
- ECLI:NL:RBMNE:2016:6769
- Zaaknummer
- C/16/421107 / KG ZA 16-612
Inhoudsindicatie
Kort geding. Eiser vordert verbod op uitwinning bankgarantie. Tussen partijen is een leaseovereenkomst gesloten. In geschil is of deze overeenkomst nog doorloopt en de maandelijkse termijnen van € 790.000,- verschuldigd blijven. Voldoende aannemelijk dat de overeenkomst moet worden gekwalificeerd als huurkoop. Eiser (lessee danwel huurder) heeft aan de betalingsverplichtingen voldaan. Verbod toegewezen.
(ZIE OOK: ECLI:NL:RBMNE:2018:1398)
Uitspraak
vonnis
Civiel recht
handelskamer
locatie Utrecht
zaaknummer / rolnummer: C/16/421107 / KG ZA 16-612
Vonnis in kort geding van 18 november 2016
in de zaak van
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
INTRALOT LEASING NETHERLANDS B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
2. de buitenlandse vennootschap naar Grieks recht
INTRALOT S.A. INTEGRATED LOTTERY SYSTEMS AND SERVICES,
gevestigd te Athene,
eiseressen in conventie,
verweersters in reconventie,
advocaten mr. R.A.W.J. van Eijck en mr. T.B.M. Faaij te Rotterdam,
tegen
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
ECONOCOM NEDERLAND B.V.,
gevestigd te Nieuwegein,
gedaagde in conventie,
eiseres in reconventie,
advocaat mr. A.P. van Oosten te Rotterdam.
Eiseressen in conventie, verweersters in reconventie zullen hierna afzonderlijk Intralot Leasing en Intralot S.A. en gezamenlijk Intralot genoemd worden. Gedaagde in conventie, eiseres in reconventie zal Econocom genoemd worden.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- -
-
de dagvaarding met producties
- -
-
de conclusie van antwoord, tevens houdende eis in reconventie met producties
- -
-
de aanvullende producties 15 tot en met 30 van Intralot
- -
-
de mondelinge behandeling van 18 oktober 2016
- -
-
de pleitnota van Intralot van 18 oktober 2016
- -
-
de pleitnota van Econocom van 18 oktober 2016
- -
-
de aanhouding ten behoeve van nadere onderhandelingen
- -
-
de voortzetting van de mondelinge behandeling van 11 november 2016
- -
-
de pleitnota van Intralot van 11 november 2016
- -
-
de pleitnota van Econocom van 11 november 2016.
Ten slotte is vonnis bepaald.
Op 10 november 2016 heeft Intralot een akte vermeerdering van eis, alsmede producties 31 tot en met 38B aan de rechtbank gezonden. Econocom heeft daartegen bezwaar gemaakt en op haar beurt producties 17 tot en met 36 toegezonden. De voorzieningenrechter heeft voornoemde stukken buiten beschouwing gelaten, nu de indiening daarvan in strijd is met de goede procesorde. Ter gelegenheid van de mondelinge behandeling van 18 oktober 2016 is met partijen besproken dat de eventuele voortzetting daarvan, die uiteindelijk op 11 november 2016 heeft plaatsgevonden, slechts bestemd was voor re- en dupliek.
2 De feiten
Het Intralot concern, waartoe eiseressen behoren, biedt wereldwijd technologische oplossingen voor digitale spellen. Het Econocom concern, waartoe gedaagde behoort, biedt financiering voor digitale en technologische oplossingen.
Partijen zijn eind 2011, begin 2012, met elkaar in overleg en onderhandeling getreden. Aanleiding daartoe was de bij Intralot S.A. aanwezige behoefte aan aanvullend werkkapitaal. Daarop zijn met ingang van respectievelijk 1 januari 2012 en 1 april 2012 huurovereenkomsten tot stand gekomen ten aanzien van loterijapparatuur voor de Nederlandse Staatsloterij en de loterij van Louisiana, VS. De looptijd van deze overeenkomsten is nog niet verstreken.
Op enig moment zijn partijen in onderhandeling getreden over een overeenkomst ten aanzien van de loterijapparatuur voor de loterij van Ohio, VS. Deze overeenkomst is ondertekend op 28 maart 2013 en met terugwerkende kracht in werking getreden per 1 januari 2013.
Onderwerp van de overeenkomst zijn 9.000 loterijmachines die worden ingezet ten behoeve van de staatloterij van Ohio. De overeenkomst bestond er uit dat deze machines door Intralot Operations Ltd. werden verkocht aan Econocom, waarna de machines weer door Intralot werden gehuurd, een zogeheten sale and lease back constructie.
De tussen partijen gesloten ‘Technology Refresh Option’-overeenkomst is neergelegd in negen verschillende documenten:
- -
-
Algemene Huurvoorwaarden, referentie [nummer]
- -
-
Initiële TRO Bijlage, referentie [nummer]
- -
-
TRO Voorwaarden, referentie [nummer]
- -
-
Econocom MasterIT voorwaarden, referentie [nummer]
- -
-
Verzoek tot toegang Master IT web reports, referentie [nummer]
- -
-
Overeenkomst elektronische goedkeuring TRO, referentie [nummer]
- -
-
Purchase / Sale agreement, referentie [nummer]
- -
-
Addendum bij initiële TRO Bijlage, referentie [nummer]
- -
-
Addendum [nummer] to the TRO contract ( [nummer] )
In addendum [nummer] is onder meer het volgende opgenomen:
“F. Econocom and INTRALOT have signed a “Technology Refresh Option
Contract” with reference [nummer] with related general lease conditions with reference number [nummer] , that consists of the
following documents:
[volgt opsomming bovengenoemde documenten, toevoeging voorzieningenrechter]
all such documents hereinafter collectively referred to as the “TRO Contract”
that is attached hereto as Appendix 4.
[...]
NOW THEREFORE, the Parties agree to sign this Addendum to the TRO Contract
(hereinfter “the Addendum”) that contains the specific terms and conditions pertaining to the TRO Contract.:
1. Econocom will purchase from Intralot Operations the Equipment described in Appendix [nummer] on the basis of a “sale and lease back” agreement according to Appendix ( [nummer] ) ;
The purchase price for the Equipment is twenty nine million seven hundred
thousand Euros and zero nine cents (€29.700.000,--) exclusive of VAT (to be
referred hereinafter as ‘Investment Value’ ). Payment of the Investment Value
by Econocom to Intralot Operations shall be made the latest by April 15th,
2013, against the issuance of the relevant invoice, provided that the conditions
set forth under article 7 for payment have been met.
Immediately after purchase Econocom shall lease and make the Equipment
available to Intralot Leasing; Intralot Leasing shall lease and make the
Equipment available to Intralot Operations and Intralot Operations shall lease
and make the Equipment available to Intralot Inc.to be used for the purposes of
the Ohio Lottery Contract.
The total lease price of Euro thirty three million one hundred and eighty
thousand (€33.180.000,00) exclusive of VAT for the initial lease period shall be
paid in fortytwo(42) equal monthly instalments of Euro seven hundred and
ninety thousand (€790.000,--) exclusive of VAT (hereinafter the “Lease
Instalments” ). 1f the TRO option is exercised by Intralot Leasing, the total
lease price shall be changed in accordance with the agreement of the parties [...]
8. The TRO Contract between the Parties is made with retroactive effect as of January 1st 2013. Econocom shall set off the Lease Instalments to be counted as
of January 1st 2013 in full and at once against the Investment Value owed
under the provisions of the “sale and lease back” agreement by Econocom to
Intralot Operations.
This concerns the period 1 January 2013 up to and including 30th of April 2013
and is the equivalent in euros of Euro seven hundred and ninety thousand (€ 790.000,00) per month; Intralot Leasing, Intralot S.A., Intralot Inc, and Intralot
Operations hereby, each in its own name and insofar as necessary, give consent
for this set-off. The compensation of the applicable interest for such period of a
total amount of Euro three hundred and sixty thousand (€ 450.000,00) shall be
deducted from the above amount to be set-off, so that a total amount of Euro
two million seven hundred ten thousand (€2.710.000) shall be set-off against
Investment Value under the Sale and Lease Back Agreement between the
parties. [...]
14. Upon termination of the TRO Contract and provided Econocom has received
full payment of all amounts owed under the TRO Contract for the lease of the
relevant Equipment, Intalot Leasing shall have the option to purchase any and
all Equipment from Econocom at a fair market value to be agreed between the
parties.. Econocom in that case transfers the title to the Equipment to Intralot
Leasing free from any encumbrance, lien or any other charge whatsoever with
effect from the termination of the TRO Contract and payment of the Purchase
Price, in accordance with Dutch law. [...]
17. This Addendum forms an integral whole with the general lease conditions with reference [nummer] -a as well as the TRO Conditions (Technology Refresh Option) with reference [nummer] .”
In de Initiële TRO Bijlage, referentie [nummer] is, voor zover relevant, het volgende opgenomen:
“ Artikel 1 Apparatuur
Deze bijlage heeft betrekking op alle hieronder omschreven apparatuur, waarvan de levering voorzien is gedurende de hierna omschreven realisatieperiode.
[...]
b) Sale en Leaseback van apparatuur waarvan de waarde in artikel 8 lid 4 is vermeld. [...]
Artikel 2 (geschatte) investeringswaarde
1. Binnen deze Bijlage waarvoor de Initiële huurperiode aanvangt op de in artikel 8 lid 8 genoemde datum, is de Geschatte Investeringswaarde gelijk aan de in artikel 8 lid 9 vermelde waarde (exclusief BTW), overeenstemmend met: het totale bedrag dat door de verhuurder betaald werd voor de aankoop van de apparatuur geleverd aan de huurder gedurende de realisatieperiode, waarvoor de exacte lijst en het exacte bedrag zullen bevestigd worden in een Addendum bij deze bijlage, te ondertekenen door beide partijen aan het begin van de initiële huurperiode; dit bedrag wordt geschat op de in artikel 8 lid 10 vermelde waarde (exclusief BTW) op de dag van de ondertekening van deze bijlage.
[...]
Artikel 4 Realisatieperiode
De realisatieperiode is vermeld in artikel 8 lid 14.
Artikel 5 Initiële huurperiode
De Initiële Huurperiode is vermeld in artikel 8 lid 15.
Artikel 6 Aanvangsdatum van de Initiële Huurperiode
De aanvangsdatum van de Initiële Huurperiode (na afsluiting Realisatieperiode) is
vermeld in artikel 8 lid 15. [...]
Artikel 8 Variabelen [...]
4. De waarde van de Sale en Leaseback van apparatuur zoals vermeld in artikel 1 lid b is: € 29.700.000,-- [...]
8. De in artikel 2 vermelde ingangsdatum van de initiële huurperiode is: 1 januari 2013
9. De in artikel 2 vermelde Geschatte Investeringswaarde is € 29.700.000,--
10. De in artikel 2 lid a vermelde verwachte waarde voor aankoop van apparatuur gedurende de realisatieperiode bedraagt: € 0,-- [...]
14. De realisatieperiode zoals vermeld in artikel 5 is:
6 maanden van 1 januari 2013 tot 1 juli 2013 [...]
15. De initiële huurperiode zoals vermeld in artikel 5 is:
42 maanden [...]
16. De aanvangsdatum van de initiële huurperiode, zoals vermeld in artikel 6 is: 1 juli 2013”
In de Algemene Huurvoorwaarden, referentie [nummer] is, voor zover relevant, het volgende opgenomen:
“ Artikel 2 Geldigheid en voorwerp
1. Het voorwerp van deze overeenkomst, die bestaan uit deze Algemene Huurvoorwaarden en de Huurovereenkomst, is de huur van apparatuur die in de Huurovereenkomst wordt beschreven. [...]
5. De verhuurder verhuurt aan de huurder, die van de verhuurder huurt, de in de Huurovereenkomst omschreven apparatuur. [...]
Artikel 5 Datum van inwerkingtreding en duur van de huur
1. De minimale huurperiode is vermeld in de Huurovereenkomst.
2. De huurperiode vangt aan op de eerste dag van de maand volgend op de maand waarin de apparatuur in zijn geheel ter beschikking is gesteld. Indien alle apparatuur ter beschikking is gesteld op de eerste dag van een maand, begint de huurperiode op die dag. [...]
4. De huurovereenkomst wordt stilzwijgend telkenmale met 12 maanden tegen dezelfde voorwaarden verlengd tenzij een van de partijen tenminste 9 maanden voor het mogelijke einde van de huurperiode de Huurovereenkomst opzegt per aangetekend schrijven; tijdens een verlenging bedraagt deze opzegperiode echter 6 maanden. [...]”
Kort na de totstandkoming van de overeenkomst heeft Econocom bij brief van 23 april 2013 aan Intralot het volgende medegedeeld:
“With reference to the signed and agreed TRO rental agreement with references [nummer] up to and including [nummer] , [nummer] , [nummer] and [nummer] , we hereby have pleasure in confirming you the possibility for purchase of the equipment at the end of the TRO contract.
On basis of the flexibility, provided all due payments have been made under the TRO contract at the end of the TRO contract’s term or in case Intralot exercises its right under [nummer] or [nummer] of the Adddendum with reference [nummer] , we would like to offer you with our TRO we herewith confirm following:
Purchase of the equipment at the end of the TRO contract is possible against € 1,-“
Conform de overeenkomst heeft Intralot zekerheid gesteld voor de nakoming van haar verplichtingen middels een bankgarantie van Societe Generale S.A. ter waarde van € 5.000.000,00 en een corporate guarantee ter waarde van € 30.680.000,00.
De overeengekomen koopsom is door Econocom aan Intralot betaald in mei 2013. Daarbij zijn de voor de maanden januari tot en met mei 2013 door Intralot verschuldigde maandtermijnen door Econocom verrekend met de koopsom.
Bij e-mail van 26 mei 2016 schrijft Intralot aan Econocom:
“Een dezer dagen gaan wij de laatste termijn van de lease overeenkomst m.b.t. OHIO betalen.
1) Zoals overeengekomen moeten wij als slottermijn 1 euro betalen. Komt daar een seperate faktuur van? [...]”
Bij e-mail van 27 mei 2016 reageert Econocom:
“Ik denk dat je jezelf vergist inzake de betalingstermijnen voor Ohio; immers deze lopen vanuit de initiële huurovereenkomst contractueel nog minimaal door tot en met 31-12-2016 .
Zoals vastgelegd in de initiële TRO bijlage met Ref [nummer] en nogmaals bevestigd in het Addendum bij initiële TRO bijlage met ref [nummer] is de start van de initiële leaseperiode 01-07-2013 met een leaseperiode van 42 maanden. Dientengevolge is het mogelijke einde van het Ohio leasecontract per ultimo dit jaar op 31-12-2016 .
In aanvulling hierop verwijs ik tevens graag naar de Algemene Huurvoorwaarden met referentie [nummer] alwaar in art 5 lid 4 de opzegging van een contract tenminste 9 maanden voor het mogelijke einde van de huurperiode per aangetekende brief dient plaats te vinden. Indien dit niet plaatsvindt dan volgt automatisch een verlenging met 12 maanden. Dit impliceert een einde Contract per ultimo 2017.”
Intralot heeft vanaf 1 juli 2016 geen termijnbetalingen meer gedaan. Partijen zijn vervolgens in overleg getreden teneinde een (tijdelijke) oplossing te bereiken. Daarin zijn zij niet geslaagd. Intralot heeft daarop Société Générale S.A., de bank die haar bankgarantie heeft gesteld, in Frankrijk in kort geding gedagvaard. De Franse rechter heeft Société Générale hangende de procedure verboden om uit te betalen onder de bankgarantie. Het kort geding in Frankrijk is aangehouden in verband met onderhandelingen. Voortzetting van die procedure in gepland op 25 november 2016.
3 Het geschil in conventie
Intralot vordert samengevat - Econocom te verbieden:
- -
-
conservatoire maatregelen jegens Intralot te nemen ter verzekering van verhaal van vermeend onbetaald gelaten betalingsverplichtingen uit hoofde van de overeenkomst;
- -
-
de bankgarantie in te roepen;
- -
-
de corporate guarantee in te roepen;
totdat bij in kracht van gewijsde gegaan vonnis voor recht is verklaard dat Intralot nog betalingsverplichtingen uit hoofde van de overeenkomst heeft, een en ander op straffe van een dwangsom van € 10.000.000,00 en met veroordeling van Econocom in de kosten van het geding.
Econocom voert verweer.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.