Rechtbank Noord-Holland, 07-12-2017, ECLI:NL:RBNHO:2017:10208, C/15/265131 / KG ZA 17-798
Rechtbank Noord-Holland, 07-12-2017, ECLI:NL:RBNHO:2017:10208, C/15/265131 / KG ZA 17-798
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Noord-Holland
- Datum uitspraak
- 7 december 2017
- Datum publicatie
- 8 december 2017
- ECLI
- ECLI:NL:RBNHO:2017:10208
- Zaaknummer
- C/15/265131 / KG ZA 17-798
Inhoudsindicatie
Aanbestedingsrecht. Gemeente weigert informatie te verstrekken over de door de winnende partij ingediende referentiewerken. Sprake van strijd met het transparantiebeginsel en onrechtmatig handelen? Belangenafweging.
Uitspraak
vonnis
Afdeling privaatrecht
Zittingsplaats Haarlem
zaaknummer / rolnummer: C/15/265131 / KG ZA 17-798
Vonnis in kort geding van 7 december 2017
in de zaak van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
BAGGERBEDRIJF DE BOER,
gevestigd te Sliedrecht,
eiseres,
advocaat mr. L.C. van den Berg te ’s-Gravenhage,
tegen
de publiekrechtelijke rechtspersoon
GEMEENTE TEXEL,
gevestigd te Den Burg,
gedaagde,
advocaat mr. H.B. de Regt LLM. te Alkmaar.
en
de besloten vennootschappen met beperkte aansprakelijkheid
BEENS DREDGING B.V.,
gevestigd te Genemuiden,
eiseres in het incident tot tussenkomst/voeging,
advocaten mr. A.E. Broesterhuizen en mr. J.J. Huisman te Deventer.
Partijen zullen hierna De Boer en de Gemeente genoemd worden.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- -
-
de dagvaarding met producties 1 tot en met 12 van de zijde van De Boer;
- -
-
de incidentele conclusie houdende verzoek tot tussenkomst subsidiair/voeging van de zijde van Beens d.d. 8 november 2017;
- -
-
de aanvullende akte tevens akte houdende wijziging eis d.d. 16 november 2017 van de zijde van De Boer;
- -
-
de akte overlegging producties 1 tot en met 4 d.d. 21 november 2017 van de zijde van Beens;
- -
-
de mondelinge behandeling;
- -
-
de pleitnota van De Boer;
- -
-
de pleitnota van de Gemeente;
- -
-
de pleitnota van Beens.
Ter terechtzitting van 23 november 2017 zijn verschenen:
- -
-
namens De Boer, [A.] (directeur) en [B.] (jurist), bijgestaan door mr. Van den Berg voornoemd;
- -
-
namens de Gemeente, [C.] (medewerker ontwikkeling) en [D.] (adviseur openbare ruimte), bijgestaan door mr. De Regt voornoemd;
- -
-
namens Beens, [E.] (directeur), bijgestaan door mrs. Broesterhuizen en Huisman voornoemd.
Ten slotte is vonnis bepaald.
2 De feiten
Op 30 juni 2017 heeft de Gemeente de openbare Europese aanbesteding van de opdracht “Onderhoudsbaggerwerk gemeente Texel haven Oudeschild en NIOZ” aangekondigd.
De opdracht betreft het meerjarig onderhouden van de bodemligging in perceel Oudeschild c.q. Perceel NIOZ door middel van het uitvoeren van baggerwerk (hierna: de Opdracht). De overeenkomst zal worden aangegaan voor drie jaar met een mogelijkheid tot verlenging met twee jaar. Op de aanbestedingsprocedure is de Aanbestedingswet 2012 (Aw 2012) en het ARW 2016 van toepassing.
De bij de aanbesteding behorende Aanbestedingsleidraad d.d. 23 juni 2017 luidt, voor zover hier van belang, als volgt:
“(...) 1.2 BEGRIPPEN
(...)
• Aanbesteder: Gemeente Texel
(...)
Ervaringseis
Ten bewijze van de technische bekwaamheid dient de Inschrijver over een referentie van de afgelopen periode van 10 jaar te beschikken, zijnde de ervaringseis. Het gaat daarbij om het aantonen van de volgende competenties:
1. Het betreft een (onderhouds-)baggerwerk, uitgevoerd in druk bevaren commerciële havens gelegen aan zoute kustwateren onderhevig aan getij, stroming en golfslag.
2. Het werk is uitgevoerd onder een prestatiecontract, waarbij de Inschrijver een vereiste bodemligging gedurende minimaal een jaar in stand heeft gehouden.
De competenties mogen door middel van afzonderlijke referenties worden aangetoond.
De referentie(s) dienen bovendien te voldoen aan de volgende eisen:
- -
-
De referentie-projecten zijn door Inschrijver zelf uitgevoerd, in de periode tussen 1 januari 2007 en 1 januari 2017.
- -
-
De omvang van een referentieproject dient ten minste € 100.000,00 (Euro) per jaar exclusief BTW te bedragen.(...)”
Gunningscriterium
Onverminderd alle overige eisen en voorwaarden zoals opgenomen in deze Aanbestedingsleidraad zal Gunning per perceel plaatsvinden aan de inschrijver met de beste prijs-kwaliteitverhouding (Beste PKV).
De kwaliteit bestaat uit 3 criteria en wordt gemonetariseerd (in Euro’s) en (fictief) in mindering gebracht op de Aanneemsom. Op basis van de ingevulde percentages van Inschrijver wordt per kwaliteitscriterium een fictieve korting vastgesteld. De Aanneemsom wordt verminderd met de totale fictieve korting, om zo een prijs-kwaliteitverhouding (PKV) te bepalen. De fictieve laagste Inschrijver is de Inschrijver met beste prijs-kwaliteitverhouding. (...)”
Bij de eerste nota van inlichtingen d.d. 12 juli 2017 heeft de Gemeente de uitvoeringsperiode waarop het referentiewerk betrekking moet hebben verruimd, namelijk tot 1 juli 2017.
De Boer heeft (tijdig) ingeschreven op de aanbesteding voor zowel perceel Oudeschild als perceel NIOZ.
Bij brief van 21 september 2017 heeft de Gemeente, voor zover hier van belang, het volgende aan De Boer meegedeeld:
“Als onderdeel van de Europese openbare aanbesteding voor het Onderhoudsbaggerwerk gemeente Texel haven Oudeschild en NIOZ, heeft inmiddels de beoordeling van de uitgebrachte inschrijvingen plaatsgevonden.
Na een zorgvuldige beoordeling van de ingediende inschrijvingen, delen wij u mee dat u voor zowel perceel 1 Oudeschild, als perceel 2 NIOZ, niet geselecteerd bent voor deze opdracht. De firma Beens Dredging B.V. heeft voor beide percelen de economisch meest voordelige inschrijving ingediend en komt voor gunning van beide percelen in aanmerking.
Onderstaand treft u de beoordeling van uw inschrijving t.o.v. Beens Dredging B.V. voor perceel 1 Oudeschild aan:
Onderstaand treft u de beoordeling van de gunningscriteria van perceel 1 Oudeschild aan:
Onderstaand treft u de beoordeling van uw inschrijving t.o.v. Beens Dredging B.V. voor perceel 2 NIOZ aan:
(...)”
Desgevraagd heeft de Gemeente bij e-mail van 25 september 2017 het volgende aan De Boer meegedeeld:
“Ik geef u graag de ranking van uw inschrijving ten opzichte van de inschrijver die de laagste fictieve inschrijfprijs heeft gegeven.
Perceel Oudeschild:
Beens Dredging: € 209.000 (nr. 1)
Baggerbedrijf De Boer € 560.000 (nr. 2)
Totaal 6 inschrijvers waarvan 1 niet voldeed aan de inschrijfvereisten.
Perceel NIOZ:
Beens Dredging: € 108.000 (nr. 1)
Baggerbedrijf De Boer € 270.000 (nr. 3)
Totaal 6 inschrijvers waarvan 1 niet voldeed aan de inschrijfvereisten.
Vanuit de inschrijfleidraad is niet aangegeven dat wij verplicht zijn om alle inschrijvers en inschrijfprijzen bekend te maken. Wij vinden het uit concurrentieoogpunt en vanuit ‘bescherming’ van de overige inschrijvers niet netjes om zonder goedkeuring van de overige inschrijvers deze gegeven openbaar te maken.”
Naar aanleiding van het verzoek van De Boer aan de Gemeente om opgave te doen van de door Beens ingediende bewijsstukken met betrekking tot de gestelde ervaringseis heeft de Gemeente bij e-mail van 28 september 2017, voor zover hier van belang, als volgt geantwoord:
“(...)
De aanbestedende dienst heeft u een mededeling van de gunningsbeslissing verzonden waarin is voldaan aan de elementen die staan genoemd in ARW 2016 artikel 2.36.5. De aanbestedende dienst maakt geen andere informatie over inschrijvingen bekend.
De door Beens Dredging B.V. ingediende referenties om te voldoen aan de in paragraaf 5.2.1 van Aanbestedingsleidraad gestelde ervaringseisen voldoen aan gestelde eisen. Dit is door de aanbestedende dienst geverifieerd. Door de referenten is verklaard dat de werkzaamheden daadwerkelijk zijn uitgevoerd en voldoen aan de gestelde eisen.
Tevens heeft Beens Dredging B.V. aangetoond te voldoen aan de eisen die worden gesteld in paragraaf 5.2.2, Eisen omtrent geschikt baggermaterieel, van de Aanbestedingsleidraad.”
De Boer heeft bij e-mail van 3 oktober 2017 gevraagd om kenbaar te maken of de door Beens opgegeven referentiewerken door haarzelf zijn uitgevoerd.
Bij e-mail van 5 oktober 2017 heeft de Gemeente als volgt geantwoord:
“De door Beens Dredging B.V. ingediende referenties om te voldoen aan de in paragraaf 5.2.7 van Aanbestedingsleidraad gestelde ervaringseisen voldoen aan gestelde eisen. De aanbestedende dienst maakt geen andere informatie over inschrijvingen bekend.”
3 Het geschil
De Boer vordert bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad:
I. de Gemeente te gebieden aan Baggerbedrijf De Boer inzage te verstrekken in de door Beens Dredging ingediende referenties, althans de Gemeente te gebieden opgave te doen aan Baggerbedrijf De Boer van de door Beens Dredging ingediende referenties;
II. de Gemeente te verbieden over te gaan tot definitieve gunning van de opdracht “Onderhoudsbaggerwerk gemeente Texel haven Oudeschild en N1OZ” aan Beens Dredging of enige derde anders dan Baggerbedrijf De Boer, voordat een termijn van 20 dagen is verstreken na het verstrekken van de hiervoor bedoelde informatie;
III. te bepalen dat de Gemeente een dwangsom verbeurt van € 100.000 (zegge: honderdduizend euro) bij schending van het hiervoor onder I en/of II genoemde ge-/verbod;
IV. de Gemeente te veroordelen in de kosten van deze procedure, de kosten van rechtsbijstand van Baggerbedrijf De Boer daaronder begrepen, een en ander te voldoen binnen 14 (veertien) dagen na dagtekening van het vonnis, en -voor het geval voldoening van deze kosten niet binnen de gestelde termijn plaatsvindt- te vermeerderen met de wettelijke rente over voornoemde bedragen vanaf bedoelde termijn voor voldoening alsmede te vermeerderen met de alsdan te maken nakosten om alsnog betaling van hetgeen is toegewezen te verkrijgen.
De Gemeente voert verweer.
Beens vordert in het incident – kort gezegd – primair dat haar wordt toegestaan tussen te komen in het kort geding tussen De Boer en de Gemeente en subsidiair dat haar wordt toegestaan zich te voegen aan de zijde van de Gemeente, met veroordeling van De Boer in de kosten van het incident.
De Boer en de Gemeente hebben dienaangaande geen inhoudelijke bezwaren aangevoerd.
In de hoofdzaak vordert Beens dat de voorzieningenrechter bij uitvoerbaar bij voorraad te verklaren vonnis De Boer niet-ontvankelijk verklaart in haar vordering, althans de vorderingen afwijst. Daarnaast vordert Beens om de Gemeente te verbieden de Opdracht aan een ander te gunnen dan aan Beens, een en ander met veroordeling van De Boer in de (na)kosten van de procedure.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.