Rechtbank Noord-Holland, 17-07-2019, ECLI:NL:RBNHO:2019:7260, C/15/282688 / HA ZA 18-819

Nivo is een onderneming die adviseert over (computer)netwerken en die netwerken bij haar opdrachtgevers implementeert.

Nivo heeft consultants in dienst. Dit zijn deskundigen, network architects, die opdrachten voor Nivo uitvoeren bij haar opdrachtgevers. Eén van deze consultants was [A.] die vanaf 1 maart 2016 in dienst van Nivo was op basis van een arbeidsovereenkomst voor onbepaalde tijd.

AH was één van de opdrachtgevers van Nivo. Partijen hebben ruim twintig jaar zaken met elkaar gedaan. [A.] is rond 1 juni 2016 in dienst van Nivo gaan werken voor AH.

AH is één van de vennootschappen binnen de Ahold Groep. Ahold European Sourcing B.V. is een zustermaatschappij van AH en valt ook binnen de Ahold Groep.

Op 1 juni 2015 hebben Nivo en Ahold European Sourcing B.V. een Framework Agreement Regarding Hiring of IT Professionals on a Time and Material Basis (Standaardovereenkomst voor inhuren IT-Professionals op detacheringsbasis) met elkaar gesloten.

In voormelde overeenkomst tussen Ahold European Sourcing B.V. als “Customer” of “Ahold” en Nova als “Supplier”, zijn de volgende bepalingen opgenomen: (…)Whereas:(A) Ahold is purchase organization that forms part of the Ahold Group and that enters into framework agreements on behalf of the Ahold Group Companies under which the Members of the Ahold Group can independently undertake contractual obligations;(B) the Supplier is involved in providing IT Professionals, mostly on a time and material basis; (C) the Supplier is willing to provide IT Professionals to Ahold Group, whereby the intention is for such professionals to work under the management and supervision of the Ahold Group Member. (…)1. Definitions1.1. Unless otherwise expressly apparent from the context of this Agreement (defined below), the terms written with an initial capital in this Agreement are defined terms that have the following meaning: (…)Ahold Group: Koninklijke Ahold N.V. a public limited liability company, its subsidiaries or other affiliated companies, its branches, its direct and indirect parent companies and the subsidiaries or other affiliated companies and branches of those parent companies (…)Ahold Group Member: A company of the Ahold Group which enters into a Delivery Agreement with Supplier (…) IT Professional: An employee provided by the Supplier for work to be performed at under the management and supervision of the Ahold Group Company in question (…)2.2. This Agreement sets out the conditions that apply to the provision of IT Professionals by Supplier to Ahold. (…)4.2. The work of the IT Professional will normally be for 40 hours per week, unless otherwise specified. Holidays and absence through training or re-training will be undertaken in consultation with the Ahold Group Member and only with the prior express approval of the Ahold Group Member. (…)8.1. Supplier will during the contract and up to six months thereafter not seek to employ staff working for the Ahold Group Member or staff working for other suppliers retained by the Ahold Group Member. 8.2. Conversely, the same obligation applies to the Ahold Group Member during the same period for IT Professionals working for Supplier. (…)10.1 The Ahold Group Member will provide following to ensure the proper execution of work, to the IT Professional: (…)10.2. The IT Professional must adhere to the standards and rules of the Ahold Group Member which will be provided prior to commencement date of the Delivery Agreement. (…)

Bij e-mail van 4 april 2016 heeft Nivo aan AH geschreven: (…) Afgelopen dinsdag (29 maart) hebben wij elkaar gesproken en afspraken gemaakt ten aanzien van de inzet van [B.] bij Ahold. Het contract tussen Ahold en NiVo staat niet toe dat er over en weer personeel in dienst wordt genomen. In augustus 2015 heeft Ahold kenbaar gemaakt hiervan te willen afwijken en [B.] in dienst te willen nemen. NiVo heeft steeds aangegeven het contract te willen respecteren en precedentwerking te willen voorkomen. Wij zijn 29 maart 2016 het volgende overeengekomen:- In afwijking op het contract zal [B.] per 1 januari 2017 in dienst treden bij Ahold;- Partijen handhaven bij andere lopende, én toekomstige contracten de voorwaarden dat er over en weer geen sprake kan zijn van personeelsovername gedurende de looptijd van het contract en een periode van 6 maanden na beeindiging contract. Ahold verlengt het contract voor [B.] tot 31 december 2016, en uiterlijk 30 november neemt [B.] ontslag bij NiVo. Verder heb jij de intentie uitgesproken om [A.] in te willen zetten bij Ahold. (…)

Bij e-mail van 5 april 2016 heeft AH aan Nivo laten weten: (…) Ik herken in deze samenvatting het gesprek dat wij gevoerd hebben. (…)

Bij e-mail van 31 oktober 2017 heeft Nivo aan AH geschreven: (…) Ik ben het helemaal met je eens, natuurlijk zijn relaties belangrijker dan contracten! Dat was precies de reden dat ik vorig jaar met Léon de Ruijter aan tafel heb gezet en besproken hoe we met onze relatie omgaan. We hebben toen nadere afspraken gemaakt en vastgelegd. Daarin is [A.] specifiek opgenomen, met naam en toenaam. Je begrijpt mijn verrassing dat jullie desondanks gesprekken met [A.] voeren. In de afgelopen 5 jaar hebben 3 medewerkers van NiVo voor Ahold gewerkt, aan 2 van deze 3 medewerkers hebben jullie voorgesteld om in dienst te treden bij Ahold, tegen alle lopende afspraken in. Dat vind ik erg jammer. Zoals je weet is NiVo een kennishuis, dat veel investeert in de kennis van haar medewerkers. Het is fijn om te lezen dat ook Ahold die kennis erkent en waardeert. Maar werving en selectie is geen dienst die wij leveren, ook niet aan Ahold, het past gewoonweg niet in ons business model. Jullie dwingen mij om een standpunt in te nemen in onze relatie. Het onderwerp ‘overname NiVo medewerkers’ is voor mij onbespreekbaar. (…)

Bij vonnis van 1 februari 2018 heeft de kantonrechter van de rechtbank Noord-Holland op vordering van [A.] Nivo veroordeeld om te dulden en toe te staan dat [A.] een arbeidsovereenkomst zou sluiten met Ahold op straffe van een dwangsom. De kantonrechter heeft daartoe overwogen dat [A.] de bescherming van artikel 9a lid 1 Waadi toekomt als Nivo hem tegen vergoeding ter beschikking heeft gesteld aan een ander en dat [A.] zijn werk onder toezicht en leiding van die ander heeft verricht en niet onder toezicht en leiding van Nivo. Op basis van in het vonnis nader omschreven feiten is de kantonrechter tot de conclusie gekomen dat aan voormeld criterium was voldaan. Tegen dit vonnis is geen hoger beroep ingesteld.

Bij brief van 22 maart 2016 heeft Nivo aan AH laten weten: (…) [A.], tot 31 maart 2018 in dienst van NiVo en werkzaam op diverse projecten bij Ahold, heeft aangegeven per 1 april 2018 in dienst te treden bij Ahold. Op maandag 6 november heeft u op kantoor van NiVo overleg gevoerd met mevrouw [C.], daarbij is geen overeenstemming bereikt of toestemming verleend door NiVo aan Ahold om [A.] in dienst te nemen. Derhalve, als Ahold daadwerkelijk [A.] per 1 april 2018 in dienst neemt schendt zij daarmee het Framework Agreement tussen Ahold European Sourcing BV en NiVo network architects.

In reactie daarop heeft AH bij e-mail van 6 april 2018 aan Nivo bericht: (…) Naar het oordeel van Albert Heijn is de bepaling in de framework agreement een nietige bepaling, omdat deze in strijd is met artikel 9a Waadi. Degene die arbeidskrachten ter beschikking stelt mag immers geen belemmeringen in de weg stellen voor de totstandkoming van een arbeidsovereenkomst na afloop van de terbeschikkingstelling. Dit geldt uiteraard niet alleen in de relatie tussen Nivo en de heer [A.] maar ook in de relatie tussen Nivo en Albert Heijn.

Bij brief van 16 april 2018 heeft Nivo jegens AH aanspraak gemaakt op vergoeding van € 3.780,- aan gederfde inkomsten en op betaling van een wervingsvergoeding van € 22.250,-.