Rechtbank Noord-Holland, 22-04-2020, ECLI:NL:RBNHO:2020:7826, C/15/281573 / HA ZA 18-762
Rechtbank Noord-Holland, 22-04-2020, ECLI:NL:RBNHO:2020:7826, C/15/281573 / HA ZA 18-762
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Noord-Holland
- Datum uitspraak
- 22 april 2020
- Datum publicatie
- 8 oktober 2020
- ECLI
- ECLI:NL:RBNHO:2020:7826
- Formele relaties
- Ontnemingsprocedure: ECLI:NL:RBNHO:2021:1111, Toewijzing vordering
- Zaaknummer
- C/15/281573 / HA ZA 18-762
Inhoudsindicatie
2 zaken. Teveel ontvangen managementfee, opzegging/ontbinding managementcontract, overtreding concurrentiebeding, terugbetaling uitgaven creditcards, autokosten, onbetaald gelaten facturen en uitstaande leningen, Gedwongen aandelenoverdracht 2:336 BW.
Uitspraak
vonnis
Handel, Kanton en Bewind
Zittingsplaats Alkmaar
Vonnis van 22 april 2020
in de gevoegde zaken met zaaknummer / rolnummer: C/15/281573 / HA ZA 18-762
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
INTRACO HOLDING B.V.,
gevestigd te Wormerveer, gemeente Zaanstad,
2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
INTRACO TRADING B.V.,
gevestigd te Castricum,
3. de vennootschap naar Zweeds recht
NEW WAVE GROUP AB,
gevestigd te Ytterby, Zweden,
eiseressen in conventie,
verweersters in reconventie,
advocaat mr. H. Ruiter te Amsterdam,
tegen
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
[gedaagde 1] BEHEER B.V.,
gevestigd te Castricum,
2. [gedaagde 2]
wonende te Noordeinde, gemeente Alkmaar,
gedaagden in conventie,
eisers in reconventie,
MOOMA,
gevestigd te Noordeinde, gemeente Alkmaar,
4. [gedaagde 4],
in haar hoedanigheid van vennoot van de vennootschap onder firma Mooma,
wonende te [woonplaats] ,
5. [gedaagde 5],
in zijn hoedanigheid van vennoot van de vennootschap onder firma Mooma,
wonende te [woonplaats]
gedaagden in conventie,
advocaat mr. A.J. Tekstra te Amsterdam,
en met zaaknummer / rolnummer C/15/281581 / HA ZA 18-764
de vennootschap naar Zweeds recht
NEW WAVE GROUP AB,
gevestigd te Ytterby, Zweden,
eiseres,
advocaat mr. H. Ruiter te Amsterdam,
tegen
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
VAN DER SPRUIT BEHEER B.V.,
gevestigd te Castricum,
gedaagde,
advocaat mr. A.J. Tekstra te Amsterdam.
Partijen zullen hierna Intraco Holding, Intraco Trading, New Wave, VDS Beheer, [gedaagde 2] , Mooma en vennoten van Mooma genoemd worden.
Eisers in conventie, verweersters in reconventie in zaak C/15/281573 / HA ZA 18-762 en eiseres in zaak C/15/281581 / HA ZA 18-764 worden hierna gezamenlijk ook ‘Intraco’ genoemd. Gedaagden in conventie in zaak C/15/281573 / HA ZA 18-762 en gedaagde in zaak C/15/281581 / HA ZA 18-764 worden hierna gezamenlijk ook ‘ [gedaagden] c.s.’ genoemd.
1 De procedure in beide zaken
Het verloop van de procedure blijkt uit:
in zaak 18-762:
- -
-
de dagvaarding van 4 oktober 2018 met producties;
- -
-
de conclusie van antwoord tevens houdende eis in reconventie met producties;
- -
-
het tussenvonnis van 30 januari 2019;
- -
-
de (administratieve) rolvoeging van deze zaak met zaak 18-764;
- -
-
de conclusie van antwoord in reconventie;
in zaak 18-764:
- -
-
de dagvaarding van 17 oktober 2018 met producties;
- -
-
de conclusie van antwoord met producties;
- -
-
het tussenvonnis van 30 januari 2019;
- -
-
de (administratieve) rolvoeging van deze zaak met zaak 18-762;
in beide zaken:
- -
-
de brief van 24 april 2019 met een productie van [gedaagden] c.s.;
- -
-
de brief van 29 april 2019 met producties van Intraco;
- -
-
de brief van 30 april 2019 met producties van Intraco;
- -
-
de brief van 3 mei 2019 met bijlage van [gedaagden] c.s.;
- -
-
het proces-verbaal van de comparitie van partijen van 13 mei 2019, en de daarin genoemde comparitie-aantekeningen;
- -
-
de brief van 27 mei 2019 van [gedaagden] c.s. met opmerkingen over het proces-verbaal;
- -
-
de brief van 31 mei 2019 van Intraco met opmerkingen over het proces-verbaal en
- -
-
de uitspraak van 11 oktober 2019 van de Ondernemingskamer van het gerechtshof Amsterdam, die de rechtbank op 18 oktober 2019 heeft ontvangen van Intraco;
- -
-
de brief van 23 maart 2020 van de rechtbank aan partijen.
Ten slotte is in beide zaken vonnis bepaald.
Beide zaken zijn gelet op de onderlinge samenhang ten aanzien van zowel de betrokken partijen als het onderwerp van het geschil op de rol gevoegd en nadien steeds gezamenlijk behandeld. Om die reden wordt in beide zaken gelijktijdig vonnis gewezen. Wat hierna wordt overwogen gaat dus over beide zaken, tenzij uitdrukkelijk anders wordt vermeld.
Bij brief van 23 maart 2020 heeft de rechtbank aan partijen te kennen gegeven dat een van de rechters ten overstaan van wie de comparitie heeft plaatsgevonden, mr. S.M. Auwerda, wegens ziekte vervangen zal worden door mr. J.H. Gisolf. Partijen hebben, ondanks hiertoe in de gelegenheid te zijn gesteld, geen gebruik gemaakt van de mogelijkheid een nieuwe mondelinge behandeling te verzoeken.
2 De feiten
Eisers, tezamen met hun groepsvennootschappen, drijven een onderneming die zich bezig houdt met de verkoop van promotieartikelen en relatiegeschenken. New Wave is een beursgenoteerde Zweedse vennootschap. [XX] (hierna: [XX] ) en [YY] (hierna: [YY] ) zijn bestuurders en aandeelhouders van New Wave.
[gedaagde 2] is in 1990 een eenmanszaak gestart met de naam Intraco. Hij is enig bestuurder en aandeelhouder van VDS Beheer en vennoot van Mooma. Per 27 juni 2005 heeft [gedaagde 2] , als bestuurder van VDS Beheer, Intraco Holding opgericht. Intraco Trading is een 100% dochtervennootschap van Intraco Holding.
Op 1 juli 2005 heeft New Wave 51% van de aandelen in het geplaatst kapitaal van Intraco Holding van VDS Beheer verworven. Inmiddels houden New Wave en VDS Beheer respectievelijk 63,5% en 36,5% van die aandelen. [XX] , [YY] en VDS Beheer vormen het bestuur van Intraco Holding.
Op 1 juli 2005 is tussen New Wave, VDS Beheer, [gedaagde 2] en Intraco Holding een shareholders agreement (hierna: de Shareholders Agreement) gesloten. In artikel 4 en 5 van de Shareholders Agreement is bepaald dat VDS Beheer, [XX] en [YY] statutair bestuurders van Intraco Holding zullen zijn, dat [gedaagde 2] bestuurder van de dochterondernemingen van Intraco Holding zal zijn, dat VDS Beheer een managementovereenkomst met Intraco Holding zal sluiten en dat zijn salary and benefits (hierna: de managementvergoeding) in totaal € 100.000,00 zullen bedragen.
Eveneens op 1 juli 2005 hebben Intraco Holding, [gedaagde 2] en VDS Beheer (de twee laatstgenoemden gezamenlijk aangeduid als de Manager) een management contract gesloten (hierna: de Managementovereenkomst). De Managementovereenkomst bevat onder meer de volgende bepalingen:
“3.1 During the term of this agreement, the Manager (VDS Beheer) shall devote all his work, attention and skills to his duties with the Company (Intraco Holding) and its subsidiaries and shall at all times promote the Company’s and its subsidiaries’ interests.
The Manager may not undertake duties for other undertakings or pursue other business activities, whether paid or unpaid, without the written approval of the Company’s Board of Directors, whereby the existing activities for WOP Holding AG, Masjo Trading Ltd and Telephone Products Inc are excluded. Capital investments outside of the promotional products industry are also excluded.
For the services provided to the Company, VDS Beheer shall be entitled to a compensation of totally 100.000 € per annum, (...)
(...)
For business trips and private trips, the Manager shall enjoy free of charge an ordinary company car. (...)
(...)
The Manager undertakes during the term of this Management Contract with the Company and for 12 months after the termination of this Management Contract for whatever reason not to, directly or indirectly, carry out or further or support any activity which in any way may compete with any activity which is carried out by the Group or which is intended to be carried out by the Group. (...)
The Company shall be entitled to liquidated damages in the amount of 100.000 € for each instance of breach of this provision by the Manager, which shall not prejudice the Company’s right to claim full compensation for damages that may occur.
(...)
The Company is entitled to summarily dismiss the Manager, effective immediately, if the Manager has grossly neglected his statutory or contractual obligations. In the event of summary dismissal, the Manager forfeits the right to compensation and other benefits during period of notice, if any
(...)”
VDS Beheer en [gedaagde 2] hebben naast de in artikel 4.1 van de Managementovereenkomst genoemde vergoeding via diverse vennootschappen management vergoedingen aan zich laten uitbetalen tot een totaal bedrag van € 886.991,00.
Op 16 augustus 2018 is, tijdens de vakantie van [gedaagde 2] , onder leiding van [XX] met de controller van Intraco Holding, onderzoek verricht in de administratie van Intraco Holding. Op 28 augustus 2018, na terugkomst van zijn vakantie, is [gedaagde 2] door [XX] uitgenodigd voor een bespreking op 4 september 2018.
Tijdens de bespreking op 4 september 2018 heeft [XX] aan [gedaagde 2] een door mr. Ruiter opgestelde brief van diezelfde datum overhandigd (hierna: de Termination letter). De Termination letter houdt voor zover hier van belang het volgende in:
“Our clients, New Wave Group AB and lntraco Holding B.V., have asked us to send you this letter.
This letter is addressed to you in person and also as director / CEO of [gedaagde 2] Beheer B.V. , Sourcery Solutions Ltd (Hong Kong), Sticky Holding B.V., Challoch Farm Ltd (UK), Mooma Vof, IGC International BV, Masjo lnvestments Ltd (British Virgin Islands), Sourcery Solutions LLC (USA) and Eego Ltd (Hong Kong).
We refer to (...) the irregularities as substantiated in the summary, which is attached as Exhibit A to this letter. Given such irregularities we conclude that you are in breach of the Management Contact (...) as well as the Shareholders Agreement. Such irregularities also constitute mismanagement as meant in article 2:9 BW (...).
Given the above-mentioned breach, Intraco Holding hereby terminates (opzeggen) the Management Contract with immediate effect, as set out in clause 11.1 of the Management Contract, given the gross neglect of your statutory and/or contractual obligations.
Alternatively (...) the Management Contract is also terminated (opzeggen) on the basis of clause 10.1 of the Management Contract as per the earliest date possible.
As set out in clause 10.2 of the Management Contract, you are immediately removed from the conduct of the Group’s affairs”
Als bijlage bij de Termination letter is Exhibit A gevoegd. Exhibit A bevat een opsomming van gestelde overtredingen van bepalingen van de Managementovereenkomst en de Shareholders Agreement door [gedaagde 2] en/of VDS Beheer die volgens New Wave aanleiding geven de Managementovereenkomst met onmiddellijke ingang op te zeggen en VDS Beheer als bestuurder van Intraco Holding en haar dochtervennootschappen te ontslaan. [gedaagde 2] zou handelen in strijd met artikel 3.1. en 3.2 van de Managementovereenkomst door zonder toestemming als (mede)bestuurder of vennoot werkzaam te zijn voor de aan hem verbonden vennootschappen:
• Sourcery Solutions Ltd (Hong Kong),
• Sticky Holding BV (NL),
• Challoch Farm Ltd (UK),
• Mooma (NL),
• IGC International BV (NL),
• Masjo Investments Ltd (British Virgin Islands),
• Sourcery Solutions LLC (USA) en
• Eego Ltd (Hong Kong).
Daarnaast zou [gedaagde 2] , in strijd met artikel 3.1 van de Managementovereenkomst en artikel 5 en 6 van de Shareholders Agreement, onder meer ten onrechte:
• in strijd hebben gehandeld met het concurrentiebeding;
• privé kosten en kosten van de aan hem verbonden vennootschappen bij Intraco Holding en haar dochtervennootschappen in rekening hebben gebracht;
• voor zichzelf en de aan hem verbonden vennootschappen op onzakelijke gronden bij Intraco Holding en haar dochtervennootschappen een managementvergoeding in rekening hebben gebracht en doen uitbetalen van meer dan de overeengekomen € 100.000,00;
• hebben toegestaan dat de aan hem verbonden vennootschappen goederen bij Intraco Holding en haar dochtervennootschappen inkochten zonder te betalen;
• Intraco Holding en haar dochtervennootschappen zonder zakelijke redenen leningen hebben laten verstrekken aan de aan hem verbonden ondernemingen.
Bij e-mail van 4 september 2018 heeft [gedaagde 2] aan [XX] geschreven dat hij het niet eens is met de inhoud van de Termination letter en Exhibit A en dat hij zijn werkzaamheden voor Intraco zal voortzetten. Bij e-mail van 5 september 2018 heeft [gedaagde 2] aan mr. Ruiter geschreven dat alle feiten in Exhibit A (met documenten) weerlegd kunnen worden en dat hij er niet mee instemt terug te treden als bestuurder van Intraco Holding.
Intraco heeft op 6 september 2018 conservatoir beslag laten leggen op de aandelen die VDS Beheer in Intraco Holding houdt, op een bankrekening van VDS Beheer, op de aandelen die van [gedaagde 2] in VDS Beheer houdt en op een bankrekening van [gedaagde 2] .
Bij brief van 7 september 2018 is VDS Beheer opgeroepen voor een op 26 september 2018 te houden bijzondere algemene vergadering van aandeelhouders van Intraco Holding met als agendapunten onder meer:
“(...)2. Intended dismissal/removal of [gedaagde 2] Beheer B.V. as managing director (...)
3. Only if item 2. is voted down: intended removal of title of general managing director (“algemeen directeur”) of [gedaagde 2] beheer B.V. (...)”
Bij brief van 12 september 2018 hebben VDS Beheer en [gedaagde 2] schriftelijk gereageerd op de Termination Letter en Exhibit A. In de bijlage bij deze brief, genoemd Exhibit B, hebben VDS Beheer en [gedaagde 2] op Exhibit A gereageerd.
Op de aandeelhoudersvergadering van 26 september 2018 is het voorstel tot ontslag van VDS Beheer als bestuurder bij gebreke van de statutair vereiste twee derde meerderheid verworpen. VDS Beheer heeft tegen dit voorstel gestemd, zodat zij thans nog bestuurder is.
Het onderzoek door New Wave naar de onregelmatigheden is op 27 september 2018 afgerond. Het rapport is als productie 5 aan de dagvaarding gehecht. Het rapport is op 1 oktober 2018 aan de advocaat van VDS Beheer en [gedaagde 2] gestuurd.
Bij e-mail van 19 oktober 2018 heeft ABN AMRO aan [XX] , voor zover hier van belang, het volgende geschreven:
“Thank you very much for our constructive conversation on the 17th of October 2018 regarding the recent developments within Intraco (...). During the meeting we (...) expressed our concerns as financiers from Intraco regarding the (possible) internal fraud you have discovered within Intraco, which is now also subject of a legal case between New Wave (...) and Mr [gedaagde 2] , who is currently still a shareholder and director of Intraco. Also we have raised our concerns towards Intraco -on multiple occasions- about the lack of transparency regarding the financial figures of the company.
Due to these developments, together with our own findings regarding (but not limited to) the fluctuations on bankaccounts, the usage of credit lines and the quality of the collaterals as provided to us by Intraco, the account(s) that Intraco holds with us have now been handed over to the Financial Restructuring departments (...).
We informed you that the credit lines that Intraco holds with us are currently frozen, at least until we have a full and profound assessment of the situation and get further securities from New Wave as a mother company.”
Bij e-mail met bijlagen van 20 november 2018 heeft [XX] aan [gedaagde 2] voor zover hier van belang het volgende geschreven:
“Please see below and attached as per the request for information (...) As you are aware you are under an obligation, among others given clause 10.2 of the Management Contract, to remove yourself from the conduct of the Group’s affairs. (...) However, you are still registered as statutory director of Intraco Holding B.V. Therefore, although under protest, we will provide you on a monthly basis, or if the situation so demands on an ad hoc basis, with management information. (...)
• Attached are financial reports for Intraco Holding BV for Q3 2018 as well as for October 2018 (...)
• Further to the financial reports, Intraco Holding BV may inform that the subsidiary Intraco Trading BV has employed a financial manager, [ZZ] , who fills the vacant position (...)
• During the latter half of October, Intraco Holding entered into discussions with ABN AMRO. (...) In order to secure the continued performance of the Intraco Group’s business, New Wave Group was required to:
(i) deposit a security of EUR 500.000 towards ABN AMRO;
(ii) provide a loan of USD 400.000 to Intraco HK, for the payment of outstanding debts to suppliers;
(iii) provide a loan of EUR 96.000 to Intraco Trading, to enable payment of taxes and salaries.”
Bij beschikking van 11 oktober 2019 heeft de Ondernemingskamer van het gerechtshof te Amsterdam het verzoek van VDS Beheer tot het bevelen van een onderzoek naar het beleid en de gang van zaken van Intraco Holding afgewezen en ook de overige verzoeken van VDS Beheer afgewezen.
3 Het geschil in de zaak 18-762
Intraco vordert, samengevat, dat de rechtbank bij vonnis, voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad:
I. VDS Beheer en [gedaagde 2] hoofdelijk veroordeelt tot betaling aan Intraco Holding en Intraco Trading van teveel ontvangen management fees van in totaal € 886.991,00, te vermeerderen met wettelijke rente;
II. VDS Beheer veroordeelt tot betaling aan Intraco Holding van het reeds betaalde deel van de management fee voor 2018, zijnde € 33.333,00, te vermeerderen met wettelijke rente;
III. a) voor recht verklaart dat de Managementovereenkomst rechtsgeldig (gedeeltelijk) is ontbonden, althans de Managementovereenkomst (gedeeltelijk) ontbindt, in zoverre dat de verplichting tot betaling van de management fee wordt beperkt met een bedrag van € 196.250,00;
b) VDS Beheer veroordeelt tot betaling aan Intraco Holding van € 196.250,00, te vermeerderen met wettelijke rente;
IV. VDS Beheer, [gedaagde 2] en Mooma (inclusief haar vennoten) hoofdelijk veroordeelt tot betaling aan eisers (Intraco Holding, Intraco Trading en New Wave) van de persoonlijke uitgaven die op de creditcard(s) van eisers zijn gedaan, zijnde een bedrag van € 23.661,00, te vermeerderen met wettelijke rente;
V. a) voor recht verklaart dat VDS Beheer en [gedaagde 2] artikel 9 van de Managementovereenkomst (non-concurrentiebeding) hebben geschonden;
b) VDS Beheer en [gedaagde 2] hoofdelijk veroordeelt tot betaling aan Intraco Holding van € 400.000,00 aan liquidated damages, te vermeerderen met wettelijke rente;
VI. VDS Beheer veroordeelt tot betaling aan Intraco Trading van het bedrag dat in verband met het leasen en opladen van een auto is ontvangen, zijnde € 68.660,00, te vermeerderen met wettelijke rente;
VII. Mooma (inclusief haar vennoten) veroordeelt tot betaling aan Intraco Trading van het bedrag dat in verband met een bijdrage in de autokosten is ontvangen, zijnde € 64.000,00, te vermeerderen met wettelijke rente;
VIII. Mooma (inclusief haar vennoten) veroordeelt tot betaling aan Intraco Trading van onbetaald gelaten facturen, zijnde € 37.392,00, te vermeerderen met wettelijke rente;
IX. VDS Beheer veroordeelt tot betaling aan Intraco Trading van de onbetaald gelaten facturen, zijnde € 746,48, te vermeerderen met wettelijke rente;
X. VDS Beheer veroordeelt tot betaling aan Intraco Trading van het saldo van de uitstaande leningen, zijnde €77.250,00, te vermeerderen met wettelijke rente;
XI. VDS Beheer veroordeelt tot betaling aan Intraco Trading van het saldo van de uitstaande lening, zijnde € 8.200,00, te vermeerderen met wettelijke rente;
XII. VDS Beheer veroordeelt tot betaling aan Intraco Trading van het onverschuldigd betaalde bedrag van € 11.500,00, te vermeerderen met wettelijke rente;
XIII. a) voor recht verklaart dat VDS Beheer, [gedaagde 2] en Mooma, zowel ieder voor zich als gezamenlijk, onrechtmatig gehandeld hebben jegens Intraco Holding, Intraco Trading en New Wave, zowel voor zich als gezamenlijk;
b) VDS Beheer, [gedaagde 2] en Mooma (inclusief haar vennoten) hoofdelijk veroordeelt tot betaling van schadevergoeding aan eisers (Intraco Holding, Intraco Trading en New Wave) ten bedrage van € 15.513,00, € 4.106,00, € 8.115,00, € 293.487,00, € 36.862,00 en € 39.712,00, althans een door de rechtbank te bepalen bedrag, te vermeerderen met wettelijke rente;
XIV. VDS Beheer, [gedaagde 2] en Mooma hoofdelijk veroordeelt in de kosten van dit geding, te vermeerderen wettelijke rente en in de nakosten, te vermeerderen met wettelijke rente.
[gedaagden] c.s. voert verweer.
in reconventie
VDS Beheer en [gedaagde 2] vorderen een verklaring voor recht dat de opzegging op 4 september 2018 van de Managementovereenkomst niet rechtsgeldig is geschied en vorderen doorbetaling van de managementvergoeding. Daarnaast vorderen zij schadevergoeding op te maken bij staat en opheffing van de ten laste van [gedaagden] c.s. gelegde beslagen.
Intraco voert verweer.