Rechtbank Noord-Nederland, 06-11-2019, ECLI:NL:RBNNE:2019:4743, C/18/190826 / HA ZA 19-51
Rechtbank Noord-Nederland, 06-11-2019, ECLI:NL:RBNNE:2019:4743, C/18/190826 / HA ZA 19-51
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Noord-Nederland
- Datum uitspraak
- 6 november 2019
- Datum publicatie
- 11 november 2019
- Annotator
- ECLI
- ECLI:NL:RBNNE:2019:4743
- Zaaknummer
- C/18/190826 / HA ZA 19-51
Inhoudsindicatie
ontbinding overeenkomst, fatale termijn, wezelijke tekortkoming Weens Koopverdrag
Uitspraak
Afdeling privaatrecht
Locatie Groningen
zaaknummer / rolnummer: C/18/190826 / HA ZA 19-51
Vonnis van 6 november 2019
in de zaak van
vennootschap naar Belgisch recht
GEMINI CORPORATION N.V.,
gevestigd te Antwerpen,
eiseres in conventie,
verweerster in reconventie,
advocaat mr. D. Komen te Rotterdam,
tegen
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
24/7 MEDIA B.V.,
gevestigd te Groningen,
gedaagde in conventie,
eiseres in reconventie,
advocaat mr. J. Boelens te Assen.
Partijen zullen hierna Gemini en 24/7 Media genoemd worden.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- -
-
het tussenvonnis van 15 mei 2019;
- -
-
de akte overlegging producties van de zijde van 24/7 Media;
- -
-
de conclusie van antwoord in (voorwaardelijke) reconventie, tevens houdende akte overlegging producties in conventie;
- -
-
de reactie van mr. Boelens op de conclusie van antwoord in (voorwaardelijke) reconventie;
- -
-
het proces-verbaal van comparitie van 28 augustus 2019;
- -
-
de reactie op het proces-verbaal van mr. Komen van 6 september 2019;
- -
-
de brief van mr. Boelens van 23 oktober 2019;
- -
-
het faxbericht van mr. Komen van 25 oktober 2019;
- -
-
de reactie van mr. Boelens van 25 oktober 2019.
Ten slotte is vonnis bepaald.
Namens Gemini is gereageerd op de inhoud van het proces-verbaal van comparitie van 28 augustus 2019 dat buiten aanwezigheid van partijen is opgemaakt. De reactie van mr. Komen over de door hem ingenomen standpunten betreft een juiste weergave van het verhandelde ter zitting. Nu de gemaakte aanvullingen niet zijn betwist en de rechtbank de geplaatste kanttekeningen onderschrijft, dient genoemd proces-verbaal op de in de daaraan gehechte reactie aangegeven wijze als aangevuld te worden beschouwd. De rechtbank laat de (overige inhoud van de) brief van mr. Boelens van 23 oktober 2019 en de faxberichten van beide advocaten van 25 oktober 2019 buiten beschouwing, nu deze stukken geen reactie op het proces-verbaal bevatten.
2 De feiten
Gemini is een in Antwerpen gevestigde vennootschap. 24/7 Media is een Nederlandse vennootschap die zich (onder meer) bezig houdt met de fabricage en montage van hoogwaardige projectieoplossingen en mediasystemen.
Begin 2017 heeft Gemini contact opgenomen met 24/7 Media in verband met de wens haar bedrijfslogo op het nieuw te bouwen bedrijfsgebouw te projecteren. 24/7 Media heeft Gemini op 23 maart 2017 per e-mail een aantal filmpjes toegestuurd en vermeld dat het een folie betreft waar alleen een kabel in gestoken hoeft te worden om media of reclames af te spelen. Eén van de filmpjes bevat de mededeling:
"Easy to install on glass with an adhesive layer (no frames)."
Op 21 september 2017 heeft Gemini per e-mail een afbeelding aan 24/7 Media gestuurd van het gewenste eindresultaat.
Op 26 september 2017 heeft er een bespreking tussen partijen plaatsgevonden op het kantoor van Gemini. 24/7 Media heeft bij die gelegenheid een testopstelling getoond van de flexibele LED-folie.
Op de website van 24/7 Media is over het getoonde product het volgende vermeld: "There is no need of a steel structure, iron case or steel frame, so less costs in comparison to other transparent displays."
Op 19 oktober 2017 heeft Gemini de afmetingen van de vensters aan 24/7 Media doorgegeven. Daarbij is melding gemaakt van een profiel van 60 mm en één wandaansluiting.
Media heeft op 24 oktober 2017 een eerste offerte aan Gemini doen toekomen. Na besprekingen komen partijen overeen dat 24/7 Media een LED-scherm zal leveren en installeren voor de prijs van € 35.174,00. 80% van de prijs zal bij vooruitbetaling door Gemini worden voldaan en 20% na oplevering. Levering zal zo spoedig mogelijk plaatsvinden. Op deze overeenkomst zijn de Algemene Voorwaarden van 24/7 Media van toepassing.
Op 21 november 2017 heeft 24/7 Media een pro formafactuur aan Gemini gestuurd.
Op 24 november 2017 heeft Gemini een bedrag van € 28.139,20 aan 24/7 Media betaald.
Op 26 maart 2018 heeft Gemini 24/7 Media verzocht te laten weten wanneer het LED-scherm geplaatst wordt en gemeld dat het nieuwe kantoor op 22 mei 2018 in gebruik wordt genomen en dat het LED-scherm voor die datum aangebracht moest zijn.
De afspraak van 18 mei 2018 voor de installatie van het scherm is op 17 mei 2018 door 24/7 Media afgeblazen.
Op 31 mei 2018 bevestigt 24/7 Media aan Gemini dat zij het LED-scherm op 4 juni 2018 zal leveren en installeren. 24/7 Media meldt daarbij dat er 6 voedingskabels aanwezig moeten zijn.
Gemini laat op 1 juni 2018 vijf extra voedingskabels aanleggen.
Op 4 juni 2018 laat de heer [Naam A] van 24/7 Media 's ochtends telefonisch aan de heer [Naam B] van Gemini weten dat een eerdere klus in Brussel uitloopt en dat de installatie 's middags zal plaatsvinden. De heer [Naam B] reageert op dit bericht met "Ok". De heer [Naam A] stuurt vervolgens om 13:25 uur het telefonisch bericht dat men onderweg is.
Media heeft het LED-scherm op 4 juni 2018 enkel aan Gemini geleverd. Installatie kon in verband met de komst van de CEO van Gemini niet doorgaan.
Gemini heeft 24/7 Media op 4 juni 2018 telefonisch meegedeeld dat het LED-scherm non-conform is. Op diezelfde dag heeft Gemini nog het volgende aan 24/7 Media gemaild:
"Zoals daarstraks besproken (…) zouden de alu profiel[e]n:
a) kleiner kunnen/moeten => minstens 15 mm kleiner kan.
b) niet in alu kleur daar dit niet gaat/past met het uitzicht van het totale gebouw. Hebben navraag gedaan bij de architect en kleur van de raamprofielen is (…)."
Media heeft op 11 juni 2018 het volgende aan Gemini gemaild:
"Naar aanleiding van onze levering vorige week om het LED scherm te installeren was het jammer dat de afspraak niet door kon gaan ivm het arriveren van jullie CEO. (…)
Bij aflevering werd gekonstateerd dat het frame niet was wat jullie graag wilden hebben, Dit betekent dat het produkt moet worden aangepast. Tevens werd er besproken telefonisch na aflevering van het scherm dat het scherm niet geplaatst mocht worden zoals eerder was afgesproken omdat:
1. Er geen gaten geboord mochten worden in raam kozijnen.
2. Er geen bekabeling zichtbaar mocht zijn
3. Er was geen krachtstroom aanwezig en electricien kon die nog niet plaatsen ivm wateroverlast wat eerder was geweest.
4. Het frame was te dik en de kabels moesten het best boven langs weggewerkt worden naar de stoppenkast op ander locatie dan voorheen was afgesproken.
5. Er was geen bekabeling van enkele meters geplaatst boven het plafond.
Al deze aanpassingen kunnen we niet binnen 7 dagen realiseren wat vorige week was afgesproken. (…)
Voor deze nodige aanpassingen zal extra engineering plaats moeten vinden door glimm produktie voor het vervaardigen van een geheel nieuw frame met de juiste werking van de kabels. (…) Het frame zal ook bruin gecoat moeten worden (kleur reeds ontvangen). (…)"
Namens Gemini heeft de heer [Naam C] op 11 juni 2018 als volgt op de e-mail van 24/7 Media gereageerd:
"(…) We had the intention to puchase a LED foil that could be mounted directly onto the window glass. (…)
1. Frame work:
The new frame is not our idea, our idea was a frame less LED foil, but if the frame is a necessity, than at least it should be in correspondence with the rest of the interior. Since there was nothing mentioned about frames at the time of the product's presentation, you can imagine that we were surprised to see the frames (…) Needless to say that we were even more surprised to see the size and the color of the frame (…) Although there is big difference between frame and no frame we still showed our good will to find a solution, which could consist out of a smaller frame and in a similar colour as the window frame work. (…)
2. The power supply and cables:
From the beginning we were informed that the power supply needed to be a single 220V line (…) Only a few days before you planned the installation we were informed that you needed 6 separate lines! (…) The installation of these 6 lines is perfectly possible and had absolutely nothing to do with the water infiltration we had on the other side of our building. (…)
3. Installation:
We agreed to start the installation on Monday 04/06/2017 [bedoeld zal zijn 2018, opm. rechtbank]. (…) you requested to deliver the goods on Sunday 03/06/2017 [bedoeld zal zijn 2018, opm. rechtbank] (…) We arranged everything for Sunday delivery. Monday during the day our CEO was not present ideal for the installation, therefor the installation was planned like that. This was the plan, here is how it went.
Sunday, no delivery. Monday you and your team only showed up late in the afternoon. Our CEO arrived a little after 15:00, since nobody was working in his office, he naturally went to work in his office. (…)
We can go much further in detail (…) but that wouldn't be beneficial for any of us right now. We would prefer, much more, to bring this project to a good end and therefor invite you to our office next week. The purpose of this meeting is to go through all the details and agree upon them before we take any further actions. (…)"
Op 28 juni 2018 vond een bespreking tussen partijen plaats op het kantoor van Gemini. Afgesproken is dat het LED-scherm zou worden opgehangen door middel van dunne kabelgoot aan het plafond.
Op 2, 6, 16 en 30 juli 2018 heeft Gemini 24/7 Media per e-mail gevraagd de planning voor de plaatsing en installatie van het LED-scherm door te geven.
Op 30 juli 2018 bericht 24/7 Media aan Gemini dat er nogal wat aanpassingen aan het LED-scherm moeten plaatsvinden in verband met de veranderingen in de frames, bekabeling en ophangpunten en dat zij graag op 28-29 augustus wil afronden.
Gemini laat 24/7 Media op 31 juli 2018 weten dat het LED-scherm uiterlijk 15 augustus 2018 dient te worden geplaatst.
Bij brief van 7 augustus 2018 heeft Gemini de overeenkomst ontbonden.
De advocaat van 24/7 Media bevestigt op 14 augustus 2018 dat er is afgesproken dat Gemini 24/7 Media in de gelegenheid zal stellen het geleverde scherm in de laatste week van augustus te installeren, waarna 24/7 Media de software nog zal moeten afstellen.
Gemini heeft op 16 augustus 2018 het volgende aan 24/7 Media gemaild:
"(…) Ik heb onze legal department zover gekregen om de juridische actie 'on hold' te zetten, maar wel met de voorwaarde dat Glimm voor einde augustus 2108 de installatie afwerkt en dat alles in werkende staat wordt achtergelaten. Zoniet (…) wordt de juridische procedure terug opgepikt.
De mail die ik je gisteren schreef gaat over de bevestiging van jou dat we op 14 Augustus nog een planning gingen doorkrijgen… Waar blijft die? (…)"
Op vrijdag 17 augustus 2018 heeft Gemini nogmaals gevraagd om de planning door te geven. Diezelfde dag reageert 24/7 Media met het bericht dat "26-27-28 aug" ingepland kunnen worden en dat maandag telefonisch contact wordt gezocht voor de planning en installatie
Op woensdag 22 augustus 2018 heeft Gemini 24/7 Media laten weten nog altijd in afwachting te zijn van de telefonische oproep om de planning door te geven. 24/7 Media antwoordt diezelfde dag per e-mail dat zij bezig is de planning rond te maken.
Op vrijdag 24 augustus 2018 mailt Gemini 24/7 Media met het bericht dat zij nog altijd op een datum wacht.
Op 27 augustus 2018 deelt Gemini aan 24/7 Media mee dat zij weer door afwezigheid schittert en niet anders kan dan concluderen dat men niet bij machte is om de afspraken na te komen. 24/7 Media antwoordt nagenoeg direct dat er veel geregeld moest worden en dat, nu dat allemaal gelukt is, alles in 'snelvaart' afgehandeld kan worden.
De advocaat van 24/7 Media mailt Gemini op 7 september 2018 met het bericht dat 24/7 Media een specialistische monteur uit China moet laten overkomen en dat diegene inmiddels de vereiste visa heeft ontvangen, zodat er een concrete planning kan worden gemaakt. De advocaat deelt tevens mee dat 24/7 Media op 10 september 2018 contact met Gemini zal opnemen om het één en ander af te stemmen.
Media heeft vervolgens geen contact opgenomen met Gemini.
Op 21 september 2018 heeft de officiële inhuldiging van het nieuwe gebouw van Gemini plaatsgevonden. Gemini heeft voor die gelegenheid een LED-scherm gehuurd. De kosten daarvoor bedroegen € 2.450,25.
Bij monde van haar Belgische raadsvrouw heeft Gemini 24/7 Media op 5 oktober 2018 gesommeerd het voorschot terug te betalen en aanvullende schadevergoeding van € 10.000,00 te betalen.
Op 7 december 2018 heeft de Nederlandse advocaat van Gemini de overeenkomst ontbonden en 24/7 Media nogmaals gesommeerd het voorschot terug te betalen.
3 Het geschil
Gemini vordert om bij vonnis, voor zover mogelijk bij voorraad:
I. voor recht te verklaren dat Gemini de overeenkomst bij brief van 7 augustus 2018 buitengerechtelijk heeft ontbonden subsidiair dat Gemini de overeenkomst buitengerechtelijk heeft ontbonden bij brief van haar advocaat van 7 december 2018 meer subsidiair de overeenkomst te ontbinden;
II. 24/7 Media ter veroordelen tot betaling van € 28.139,20, te vermeerderen met de wettelijke (handels)rente vanaf de dag van betaling;
III. 24/7 Media ter veroordelen tot betaling van € 2.450,25 aan schadevergoeding, te vermeerderen met de wettelijke (handels)rente vanaf 31 oktober 2018
IV. 24/7 Media te veroordelen in de proceskosten.
Gemini legt - samengevat - het volgende aan haar vordering ten grondslag. Op de tussen partijen gesloten overeenkomst is het Weens Koopverdrag van toepassing. Het geleverde LED-scherm is non-conform door de aanwezigheid van ((te) brede, in RVS uitgevoerde aluminium) profielen. Daarnaast is het scherm niet fysiek geplaatst en evenmin softwarematig geïnstalleerd. Ten slotte is er een aanzienlijke vertraging in de correcte oplevering. Dit zijn wezenlijke tekortkomingen, waardoor het LED-scherm niet aan de overeenkomst beantwoordt. Gemini heeft de overeenkomst dan ook terecht ontbonden, waardoor beide partijen bevrijd zijn van hun verplichtingen uit de overeenkomst. 24/7 Media dient de aanbetaalde koopprijs dan ook terug te betalen. Daarnaast is 24/7 Media gehouden de door Gemini geleden schade, bestaande uit de huur van een LED-scherm voor de officiële opening van het gebouw, te vergoeden.
Media voert - kort weergegeven - het volgende verweer aan. In de Algemene Voorwaarden van 24/7 Media is Nederlands recht van toepassing verklaard, dit sluit toepassing van het Weens Koopverdrag uit. Bovendien is sprake van een overeenkomst tot aanneming van werk, zodat ook om die reden het Weens Koopverdrag niet van toepassing is. 24/7 Media betwist dat het geleverde LED-scherm non-conform is. Er is bij het tonen van de testopstelling duidelijk aangegeven dat het scherm omlijst zou worden met profielen voor de bekabeling en dat de folie op een plexiglas voor het raam zou worden aangebracht. Uit de overeenkomst blijkt voorts duidelijk dat het scherm - om het werkend te maken - softwarematig geïnstalleerd diende te worden. Daarnaast is er geen uiterlijke leveringsdatum afgesproken. Er is in onderling overleg overeengekomen dat het scherm op 4 juni 2018 geleverd zou worden. Voor die dag was geen specifiek tijdstip afgesproken. Gemini heeft 24/7 Media op 4 juni 2018 vervolgens niet toegelaten om het scherm te plaatsen en te installeren. Als gevolg hiervan is sprake van schuldeisersverzuim en daardoor kon 24/7 Media niet meer in verzuim geraken. Gemini was dan ook niet gerechtigd om de overeenkomst te ontbinden. 24/7 Media heeft zich verder (onverplicht) ingespannen om tegemoet te komen aan de wensen van Gemini; dat het uiteindelijk niet lukte is het gevolg van overmacht. De Chinese engineer moest immers de benodigde visa verkrijgen. Ten aanzien van de vordering tot vergoeding van de schade wijst 24/7 Media naar artikel 9 lid 2 van haar Algemene Voorwaarden, waarin aansprakelijkheid voor gevolgschade uitdrukkelijk is uitgesloten.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.
in (voorwaardelijke) reconventie
Media vordert voor het geval de rechtbank van oordeel is dat de overeenkomst door Gemini ontbonden is - dat Gemini wordt veroordeeld tot teruglevering van het scherm aan 24/7 Media binnen 48 uur nadat betaling heeft plaatsgevonden, op straffe van verbeurte van een dwangsom.
Gemini voert verweer en stelt zich primair op het standpunt dat de vordering niet-ontvankelijk dient te verklaard, nu 24/7 Media haar reconventionele vordering in strijd met het Landelijk Procesreglement niet heeft gemeld. Daarnaast is de vordering niet voorzien van een behoorlijke toelichting. Gemini voert subsidiair aan dat uit haar vordering in conventie een ongedaanmakingsverbintenis voortvloeit, zodat de vordering in reconventie overbodig is. Om die reden dienen de proceskosten voor rekening van 24/7 Media te komen. Gemini verzoekt - in het geval van toewijzing van de vordering - matiging van de hoogte van de dwangsom alsmede de bepaling van een langere termijn na verloop waarvan zij de dwangsom zal verbeuren.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.