Rechtbank Oost-Brabant, 11-09-2020, ECLI:NL:RBOBR:2020:4374, 361915 KG ZA 20-498

Sodexo drijft een onderneming die zich bezighoudt met cateringservices en facilitaire dienstverlening. Sodexo is onderdeel van het Sodexo-concern.

Fontys is een onderwijsinstelling en biedt hbo-onderwijs aan op diverse locaties in Nederland.

In 2017 heeft Fontys een opdracht tot het verzorgen van contractcatering op haar locaties aanbesteed.

Sodexo heeft ingeschreven op de aanbesteding. Sodexo verzorgde al sinds 2010 de contractcatering voor Fontys.

Fontys heeft de opdracht aan Sodexo gegund.

Tussen partijen is vervolgens de overeenkomst “Eten en Drinken” tot stand gekomen (hierna te noemen: de overeenkomst).

Ingangsdatum van de overeenkomst is 1 augustus 2017. De overeenkomst heeft een looptijd van 8 jaar en eindigt van rechtswege op 31 juli 2025, met de mogelijkheid voor Fontys om de overeenkomst met twee jaar te verlengen.

De Nota(‘s) van Inlichtingen, het Aanbestedingsdocument, de Algemene Inkoopvoorwaarden van Fontys en de inschrijving van Sodexo maken deel uit van de overeenkomst.

In het Aanbestedingsdocument is onder meer het volgende opgenomen:

In nr. 46 van de Nota van Inlichtingen van 16 maart 2017 is de volgende vraag opgenomen:

In artikel 4.1. van de overeenkomst en artikel 18 van de Algemene Inkoopvoorwaarden is voor Fontys een bevoegdheid tot opzegging van de overeenkomst opgenomen. De bevoegdheid is wederkerig gemaakt, zodat ook Sodexo de bevoegdheid heeft om de overeenkomst op te zeggen.

De uitvoering van de opdracht verliep niet zonder problemen. Fontys heeft zich bij Sodexo beklaagd over de in haar ogen ondermaatse dienstverlening, terwijl de opdracht voor Sodexo van meet af aan verlieslatend was.

Partijen hebben diverse malen overleg gehad met elkaar in een poging de problemen in de exploitatie op te lossen.

Sodexo heeft in dat kader ook een interventieplan opgesteld.

In verband met de coronamaatregelen die door de Rijksoverheid in maart 2020 zijn getroffen, heeft Fontys haar gebouwen met onmiddellijke ingang gesloten. Fontys heeft Fontys bij e-mail van 20 maart 2020 de gelegenheid geboden om haar zaken uit de gebouwen van Fontys te verwijderen.

Sodexo heeft op 23 april 2020 een e-mail gestuurd aan Fontys met een aantal voorwaarden die voor Sodexo nodig zijn om tot een gezonde exploitatie te komen. Tot de door Sodexo genoemde voorwaarden behoren onder meer het vervallen van de verplichting van Sodexo om aan Fontys pacht te betalen en het overnemen van een investering door Fontys van Sodexo ter waarde van € 440.000,--.

Fontys heeft daarop gereageerd bij brief van 8 mei 2020. Fontys geeft in de brief aan dat zij slechts met Sodexo in gesprek wil gaan als Sodexo volledige openheid geeft over haar cijfers. Die voorwaarde zou zij eerder ook al hebben gesteld en zou niet worden gegeven in de e-mail van 23 april 2020. Fontys vraagt Sodexo daarom alsnog uiterlijk 14 mei 2020 een transparante financiële onderbouwing te geven.

Partijen zijn het vervolgens niet eens geworden over een financiële afwikkeling.

Bij brief/e-mail van 18 juni 2020 heeft Sodexo de overeenkomst opgezegd per 1 september 2020. In de brief/e-mail geeft Sodexo aan dat zij verwacht dat:

1. Fontys de contracten gekoppeld aan de dienstverlening van Sodexo onverkort overneemt of laat overnemen door de nieuwe contractcateraar per 1 september 2020;

2. Fontys de investeringen van Sodexo in activa ten behoeve van het cateringcontract onverkort overneemt of laat overnemen door de nieuwe contractcateraar per 1 september 2020;

3. Fontys het personeel laat overnemen door de nieuwe dienstverlener per 1 september 2020.

Bij brief van 22 juni 2020 heeft Fontys aan Sodexo bericht dat zij overleg wenst over de opzegtermijn en de door Sodexo uitgesproken verwachtingen.

Op 29 juni 2020 heeft overleg plaatsgevonden tussen partijen.

Bij brief van 29 juni 2020 heeft Fontys aan Sodexo bericht dat zij de opzegging van de overeenkomst per 1 september 2020 heeft geaccepteerd en dat nader overleg zal plaatsvinden over de door Sodexo genoemde verwachtingen.

Sodexo heeft vervolgens bij brief van 30 juni 2020 aan Fontys bericht dat de drie door haar genoemde voorwaarden onlosmakelijk verbonden zijn aan de opzegging van de overeenkomst en partijen het daarover eerst eens moeten worden voordat sprake kan zijn van beëindiging van de overeenkomst.

Bij brief van 3 juli 2020 heeft Fontys betwist dat de voorwaarden een onlosmakelijk onderdeel uitmaken van de opzegging van de overeenkomst. Fontys stelt daarnaast dat acceptatie van de voorwaarden door Fontys niet nodig is voor een geldige opzegging van de overeenkomst door Sodexo en dat de overeenkomst dus per 1 september 2020 eindigt. Fontys verzoekt Sodexo nadere informatie te verstrekken om te kunnen beoordelen of Fontys aanleiding ziet om een vergoeding aan Sodexo te betalen.

Bij brief van 10 juli 2020 stelt Sodexo zich op het standpunt dat Fontys verplicht is om ervoor te zorgen dat het personeel van Sodexo vanaf de beëindigingsdatum van de overeenkomst is ondergebracht bij een nieuwe opdrachtnemer. Daarnaast stelt Sodexo dat Fontys de schade die Sodexo lijdt als gevolg van het sluiten van de locaties door Fontys moet vergoeden. Sodexo sommeert Fontys in de brief om een aanbestedingsprocedure voor te bereiden en uit te voeren zodat per 1 september 2020 een nieuwe opdrachtnemer kan worden aangesteld die het personeel van Sodexo overneemt. Tevens sommeert Sodexo Fontys om de door Sodexo geleden schade te vergoeden.

Bij brief van 14 juli 2020 heeft Fontys aan Sodexo bericht dat zij geen grondslag ziet om aan de sommaties van Sodexo te voldoen.

Bij brief van haar advocaat van 15 juli 2020 heeft Sodexo haar eerder ingenomen standpunt herhaald. Zij doet in de brief een voortel tot mediation, onder de voorwaarde dat het mediationtraject voor 1 augustus 2020 zal zijn afgerond.

Bij brief van 17 juli 2020 heeft Fontys zich op het standpunt gesteld dat de gevolgen van de opzegging van de overeenkomst voor rekening en risico van Sodexo komen. Fontys wijst het voorstel tot mediation af, maar geeft aan wel bereid te zijn Sodexo een handreiking te doen waar het de pachtsom betreft.

Vervolgens is tussen de advocaten van partijen gecorrespondeerd teneinde overeenstemming te bereiken.

Bij brief van 31 juni 2020 van haar advocaat heeft Sodexo aan Fontys bericht dat zij in elk geval nog diezelfde week van Fontys de toezegging verlangt dat Fontys het werk-naar-werk-principe zal nakomen op de wijze zoals eerder aangegeven door Sodexo. Bij het uitblijven van die toezegging zou Sodexo een kort geding aanhangig maken.

Bij brief van 31 juli 2020 van haar advocaat heeft Fontys onder meer aan Sodexo bericht dat zij de verlangde toezegging niet zal geven.

Sodexo heeft vervolgens dit kort geding aanhangig gemaakt.