Rechtbank Oost-Brabant, 06-08-2025, ECLI:NL:RBOBR:2025:5381, C/01/396931 / HA ZA 23-613

De organisatie van ECC was voor zover relevant als volgt:

* ECC Chiang Mai Project 1 Ltd. (“ECC-CMP”): de werkmaatschappij, die de bouwgrond en de daarop te realiseren opstallen in eigendom heeft verkregen,

* ECCIP Holding B.V. (ECCIP): de moedermaatschappij van ECC-CMP, die de gewone aandelen in ECC-CMP hield,

* ECC Investment Management B.V. (“ECC-IM”) en haar twee dochtermaatschappijen ECC Southeast Asia Retail Bonds B.V. (“ECC-SARB”) en Promenada CNX Invest B.V. (het fonds): deze vennootschappen faciliteerden de investeringen en ECCIP heeft 10% van de aandelen in ECC-CMP overgedragen aan het fonds.

De vereiste financiering voor het project was ongeveer € 70 miljoen:* € 40 miljoen via hypothecaire financiering,

* ongeveer € 15 miljoen vanuit ECCIP,* ongeveer € 15 miljoen via (nog te vinden) (externe) investeerders.

[eiser 1] / [eiser 2] heeft voor € 520.000,00 in het project geparticipeerd:* een obligatielening van € 200.000,00 door [eiser 2] aan ECC-SARB (emissie III),

* aankoop van aandelen voor € 170.000,00 door [eiser 1] in het tweede fonds,

* een obligatielening van € 150.000,00 door [eiser 1] aan ECC-SARB (emissie I).

De financiële situatie van de werkmaatschappij was nijpend. De

waarde van het winkelcentrum (het te ontwikkelen vastgoed) was (veel) lager dan de vordering van de bank (eerste hypotheekhouder). De werkmaatschappij had een negatief eigen vermogen van vele miljoenen euro's en in de achterliggende jaren was er ieder jaar verlies geleden. Op 30 september 2018 liet het bestuur van de ECC-groep aan de curator weten dat de financiële situatie van de werkmaatschappij nog nijpender was geworden en dat de enige optie om de boel te redden (volgens dat bestuur) nog zou zijn om akkoord te gaan met een voorstel van een anonieme investeerder die alle aandelenbelangen in de werkmaatschappij zou willen overnemen alvorens een forse investering te doen (dit plan wordt hierna “het voorstel” genoemd). Aandeelhoudersvergaderingen van de vennootschappen, waarin ECC-SARB en ECC-IM aandelen houden, zijn gehouden. Daarbij heeft de curator tegen het voorstel gestemd, maar de vergadering heeft het voorstel toch aangenomen. De curator heeft met toestemming van de rechter-commissaris een cijfermatige onderbouwing laten opmaken door een accountant en de curator heeft onderhandeld over een minnelijke oplossing. Dit overleg heeft geleid tot een overeenkomst voor de onderhandse verkoop van door de failliete vennootschappen (ECC-SARB en ECC-IM) gehouden aandelen voor € 140.000,00. Dit bedrag valt binnen de bandbreedte van de cijfermatige onderbouwing door de accountant. De curator heeft activa (aandelen) uit de boedels van ECC-SARB en ECC-IM overgedragen aan een persoon die gelieerd was aan ECC-SARB en ECC-IM. Daarna hadden de boedels geen banden meer met het project van de ECC-groep in Thailand.

Investeerders hebben in een brief van 26 februari 2019 gewezen op de volgende in hun visie onrechtmatige handelingen van bestuurders (niet alleen van de failliete vennootschappen, maar ook van de groep, in ruime zin; de rechtbank gebruikt de term “bestuurder” hierna in deze zin):

* de rol, het handelen en niet nagekomen toezeggingen van de heer

[A] , die bij verschillende vennootschappen binnen het ECC-concern als

(feitelijk) bestuurder/beleidsbepaler en/of commissaris betrokken is geweest,

* de door het bestuur verstrekte onjuiste/valse informatie over de bezettingsgraden en

gesloten huurcontracten met betrekking tot het project,

* de in de prospectus opgenomen onjuiste informatie,

* het in strijd met de afspraken niet vestigen van een 2e recht van hypotheek,* de duidelijke aanwezigheid van kenmerken van Ponzifraude.

“In de periode 2011 — 2012 heeft ECC SARB obligatieovereenkomsten gesloten met andere dan professionele marktpartijen zonder over de vereiste vergunningen te beschikken. ECC SARB heeft daarbij het bankverbod overtreden. De overtreding van het bankverbod is na ingrijpen van de DNB gestaakt, wel heeft het College van Beroep voor het Bedrijfsleven ECC SARB veroordeeld tot het betalen van een boete (€ 200.000,00). Ook de heer [B]

werd veroordeeld tot het betalen van een boete (€ 100.000,00), mevrouw [C] en de heer [D] werden veroordeeld tot betaling van een (aanzienlijk) lagere boete.

In het faillissement van ECC Investment Management B.V, werd een regeling getroffen ter afkoop van (mogelijke) bestuurdersaansprakelijkheid. Op verzoek van de curator heeft een externe accountant in het onderhavige faillissement een onderzoek ingesteld naar de betalingsstromen en deze gerecapituleerd. Bestudering van de vele bankmutaties van het gefailleerde ECC SARB Iaat zien

dat er sprake is van grote bedragen welke door gefailleerde in 2011/2012 zijn ontvangen van Stichting Bewaarder en vervolgens zijn aangewend om (indirecte) belangen te verwerven in ECC Chiang Mal Project I Ltd., de entiteit waarin het winkelcentrum is ondergebracht. Uit het uitgevoerde onderzoek zijn geen bijzonderheden naar voren gekomen. De verkregen gelden lijken correct te zijn aangewend.

Ernst & Young Accountants LLP heeft in 2013 in verband met de problemen welke er op dat moment bestonden met De Nederlandsche bank, onderzoek verricht naar de financiële prognose voor emissies van ECC SARB. Het onderzoek zag op een update van de financiële prognoses over de periode 1

januari 2013 t/m 31 december 2015. Er zijn daarbij geen bijzonderheden geconstateerd op basis waarvan de uitgangspunten op dat moment geen redelijke basis vormden voor de cashflowprognose.

De curator heeft enkele overige vraagpunten aan de orde gesteld, waaronder onder meer de informatievoorziening jegens de obligatiehouders. Besloten is om geen nadere rechtsmaatregelen te treffen en het onderzoek naar onbehoorlijk bestuur als afgerond te beschouwen.”