Rechtbank Overijssel, 08-09-2020, ECLI:NL:RBOVE:2020:2949, C/08/251328 / KG RK 20-147
Rechtbank Overijssel, 08-09-2020, ECLI:NL:RBOVE:2020:2949, C/08/251328 / KG RK 20-147
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Overijssel
- Datum uitspraak
- 8 september 2020
- Datum publicatie
- 8 september 2020
- ECLI
- ECLI:NL:RBOVE:2020:2949
- Zaaknummer
- C/08/251328 / KG RK 20-147
Inhoudsindicatie
Kort geding tot afgifte van voorraad fietsen in faillissement. Voorshands voldoende aannemelijk dat gefailleerde eigenaar is geworden van de fietsen en dat het (eventuele) pandrecht op die fietsen is komen te vervallen. Beroep op derdenbescherming door curator slaagt.
Uitspraak
vonnis
Team kanton en handelsrecht
Zittingsplaats Zwolle
zaaknummer / rolnummer: C/08/251328 / KG RK 20-147
Vonnis in kort geding van 8 september 2020
in de zaak van
1 de vennootschap naar Hongaars recht NEUZER KERÉKPÁR KFT.,
gevestigd te Esztergom (Hongarije),
2. de vennootschap naar Bulgaars recht LEADER 96 LTD.,
gevestigd te Rogosh (Bulgarije),
3. de vennootschap naar Hongaars recht MKB BANK NYRT.,
gevestigd te Boedapest (Hongarije),
eisende partijen,
advocaten mrs. K.C. Mensink te ’s-Gravenhage en F.M. van Hasselt te Deventer,
tegen
[curator] , in zijn hoedanigheid van curator in het faillissement van BIG WHOLESALE B.V.,
kantoorhoudende te Zwolle,
gedaagde partij,
advocaat mr. J. van der Meer te Zwolle.
Eisende partijen zullen hierna gezamenlijk Neuzer c.s. genoemd worden en afzonderlijk Neuzer, Leader en MKB Bank. Gedaagde partij zal hierna de curator genoemd worden.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- -
-
de dagvaarding van 14 augustus 2020 en bijbehorende akte overlegging producties
- -
-
de producties 1 tot en met 22 van de curator
- -
-
de op 24 augustus 2020 door mr. Van Hasselt toegezonden producties 30 en 38
- -
-
de mondelinge behandeling van 25 augustus 2020
- -
-
de pleitnota’s van Neuzer c.s.
- -
-
de pleitnota van de curator.
Hierna is vonnis bepaald.
2 De feiten
Neuzer en Leader zijn producenten van en handelaren in fietsen.
BIG Wholesale B.V. (hierna te noemen BIG) was een grote importeur en verkoper van fietsen. Zij is op 14 februari 2020 failliet verklaard.
Neuzer heeft fietsen geleverd aan BIG.
Leader heeft fietsen verkocht aan Neuzer, die deze heeft doorverkocht aan BIG.
De fietsen die BIG nog in voorraad heeft, zijn opgeslagen bij Martens Logistiek B.V. (hierna te noemen Martens).
Neuzer is net als Granpool GmbH (hierna te noemen Granpool) een van de indirecte aandeelhouders van BIG.
MKB Bank is sinds begin 2019 de financier van Neuzer.
Neuzer c.s. hebben een ‘Lender-Borrower-agreement’ tussen Neuzer en BIG van 1 november 2018 overgelegd waarin onder meer het volgende vermeld staat:
A. Lender will supply and deliver the bikes in enclosure 1 to Borrower in November 2018
B. Borrower will pay the orders in enclosure on the week mentioned in the enclosure 1
(...)
Article 3
1. In case the amount will not be fully repaid until the mentioned date in enclosure 1, the Lender has the right to collect the open part of the amount from the Borrower account:
(...)
Article 4 (...)
2. (...) Solely with regard to the receivables mentioned in the document that is attached to this agreement as Annex A Borrower, Lender and Granpool GmbH hereby agree to differ from the ranking of the pledges as granted in the aformentioned Deeds of Pledge.
Regarding the aformentioned receivables (Annex A) Borrower grants to Lender a second ranking pledge and to Granpool GmbH a third ranking pledge. (...)
Neuzer c.s. hebben tevens een ‘Lender-Borrower-agreement’ tussen Neuzer en BIG van 6 februari 2019 overgelegd. Daarin staat, voor zover relevant, het volgende vermeld:
A. Lender will take care of the financial administration of the bikes in enclosure 1 to Borrower in 2019.
B. Borrower will pay the orders in enclosure on the week mentioned in the enclosure 1.
(...)
Article 3
1. In case the amount will not be fully repaid until the mentioned date in enclosure 1, the Lender has the right to collect the open part of the amount from the Borrower account:
(...)
Article 4
1. The amount per order, is immediately and without any notice or other prior notice bij Lender payable in each of the following cases:
if the payment expires at the end of the period referred to the dates as mentioned in the enclosure 1.
2. Lender will be third in ranking for debtors, first ranking for debtors is the ABNAMRO and second ranking for debtors is [naam 1].
(...)
In voornoemde overeenkomsten (hierna te noemen de leenovereenkomsten) is het Nederlands recht van toepassing verklaard.
Neuzer c.s. hebben een verklaring overgelegd van 30 januari 2019 waarin onder meer vermeld staat:
We acknowledge that bicycles deliverd to BIG are the property of Neuzer Kft. until payment of the invoice and we ensure the careful handling of the delivered goods.
Onder die verklaring staat de naam van een van de voormalige bestuurders van BIG, mevrouw [naam 2] (hierna te noemen [naam 2]) vermeld met daarbij een handtekening.
Artikel 2.1 van een tussen Neuzer en Leader gesloten overeenkomst d.d. 6 november 2019 luidt als volgt:
All delivered products shall remain property of the Seller (products with reserved right of ownership) until the completion of all receipts, especially the relevant compensatory takings to which the Seller is entitled within the scope of the business relations (reserved right on balance). (...)
Neuzer en BIG hebben begin december 2019 een ‘sales and storage contract’ gesloten. In artikel 2 van die overeenkomst staat onder meer vermeld:
(...) From the bikes previously shipped to BIG and stored there, Neuzer will take back the clearly identified items in the appendix from BIG’s own inventory. (...)
Neuzer heeft laatstgenoemde overeenkomst bij brief van 2 januari 2020 ontbonden en de curator heeft die overeenkomst voor zover nodig bij brief van 27 mei 2020 vernietigd op grond van artikel 42 Fw.
De fiscus heeft op 31 oktober 2019 een bezitloos pandrecht gevestigd op de gehele bedrijfs- en handelsvoorraad van BIG en alle voorraden die daar in de toekomst aan worden toegevoegd. In de betreffende pandakte staat onder meer vermeld dat de verpande voorraden van BIG zijn, dat BIG bevoegd is om de voorraden te verpanden en dat er geen ander pandrecht rust op de voorraden dan een tweede pandrecht van Granpool. Neuzer is bij deze verpanding betrokken geweest.
Om voornoemd pandrecht mogelijk te maken, heeft Granpool afstand gedaan van een ouder pandrecht en heeft BIG Granpool een nieuw pandrecht laten vestigen op de voorraad. Neuzer en Granpool hebben vervolgens op 24 december 2019 een overeenkomst gesloten (hierna te noemen de intercreditor-agreement) waarin zij zijn overeengekomen dat in hun onderlinge verhouding Granpool na de fiscus, maar vóór Neuzer gerechtigd zal zijn tot de executieopbrengst van de voorraad van BIG.
Neuzer heeft op 14 februari 2020 een bedrag van € 50.000,00 betaald aan de Stichting Beheer Derdengelden De Haan Advocaten en Notarissen (hierna te noemen de stichting).
Een e-mail van 14 februari 2020 van de curator aan mr. Van Hasselt luidt, voor zover van belang, als volgt:
Uw cliënte betaalt -zonder mogelijkheid van verrekening en/of compensatie- aan de boedel een boedelbijdrage met als titel goodwill een bedrag van EUR 50.000 voor de medewerking aan de verkoop/levering van bijgevoegde order. Het staat uw cliënte vrij om uitsluitend voor deze order een nieuwe overeenkomst te sluiten met Intergamma B.V. (...)
EUR 50.000,- wordt als ‘vrij boedelactief’ bestempeld op het moment dat Intergamma de levering van de goederen die onder deze order vallen in ontvangst heeft genomen. (...)
In een e-mail van 2 maart 2020 van mr. Van Hasselt aan de curator staat het volgende vermeld:
Sinds vrijdag heeft mijn cliënte Neuzer Kft gewacht op uw bevestiging dat Ahold Neuzer Kft als contractspartner accepteert voor de actuele Aholdtransactie, voor haar (logischerwijs) de basis voor haar bereidheid om een boedelbijdrage te betalen voor overdracht van de Ahold-order. (...)
Naar mijn cliënte eind van de middag is gebleken had Ahold al afgelopen woensdag – nog voordat u op donderdagmiddag uw voorstel deed – besloten om van deze order af te zien. Mijn cliënte heeft het betreffende bericht van Ahold inmiddels aan u doorgestuurd, en u verzocht het bedrag ad EUR 50K dat zich momenteel op de derdenrekening van uw kantoor bevindt terug te storten. (...)