Rechtbank Rotterdam, 19-12-2014, ECLI:NL:RBROT:2014:10392, ROT 14-7475, ROT 14-7477 en ROT 14-7480

1. DNB heeft de primaire besluiten, elk begeleid door een nieuwsbericht, op 11 september 2014 op haar website gepubliceerd, waarna zij bij de bestreden besluiten onder meer - de bezwaren van verzoekers tegen openbaarmaking van deze primaire besluiten ongegrond heeft verklaard. Daarbij heeft DNB onder verwijzing naar voormelde uitspraak van voorzieningenrechter van 11 september 2014 haar standpunt gehandhaafd dat geen sprake is van een situatie waarin op grond van artikel 1:97, vierde lid, van de Wet op het financieel toezicht (Wft), zoals dit luidde tot 1 augustus 2014, openbaarmaking van de primaire besluiten achterwege dient te blijven. Het door haar tevens in de bestreden besluiten ingenomen standpunt dat verzoekers in het licht van de uitspraak van 11 september 2014 en de omstandigheid dat de primaire besluiten inmiddels zijn gepubliceerd geen belang meer hebben bij voormelde bezwaren, heeft DNB ter zitting laten vallen. Voorts heeft DNB ter zitting meegedeeld dat zij gelet op artikel 1:97, vijfde lid, van de Wft voormelde nieuwsberichten zal aanvullen met het volgende:

2. Verzoekers stellen zich op het standpunt dat, nu in de bestreden besluiten ten aanzien van de openbaarmaking van de primaire besluiten ten onrechte geen heroverweging heeft plaatsgevonden met inachtneming van artikel 1:97, vierde lid, van de Wft, zoals dit luidt met ingang van 1 augustus 2014, niet aanvaardbaar is dat de primaire besluiten en de begeleidende nieuwsberichten op de website van DNB gepubliceerd blijven.

3. Op grond van artikel 1:97, eerste lid, aanhef en onder a, van de Wft maakt de toezichthouder een besluit tot het opleggen van een bestuurlijke boete ingevolge deze wet na bekendmaking openbaar, indien de bestuurlijke boete is opgelegd terzake overtreding van een verbodsbepaling uit deze wet.

a. voor zover de boete wordt opgelegd aan een natuurlijk persoon, bekendmaking van zijn persoonlijke gegevens onevenredig zou zijn;

b. betrokken partijen in onevenredige mate schade zou worden berokkend;

c. een lopend strafrechtelijk onderzoek zou worden ondermijnd; of

d. de stabiliteit van het financiële stelsel in gevaar zou worden gebracht.

4. Met verzoekers is de voorzieningenrechter van oordeel dat, nu bij de wijziging van artikel 1:97, vierde lid, van de Wft per 1 augustus 2014 niet is voorzien in overgangsrecht, deze wetswijziging onmiddellijke werking heeft en DNB ten onrechte niet met inachtneming van het nieuwe vierde lid van artikel 1:97 van de Wft op hun bezwaren tegen openbaarmaking van de primaire besluiten heeft beslist. Bij een heroverweging in bezwaar als bedoeld in artikel 7:11 van de Algemene wet bestuursrecht (Awb) geldt immers als uitgangspunt dat het recht moet worden toegepast dat op dat moment geldt. Dat, zoals DNB ter zitting naar voren heeft gebracht, verzoekers hun bezwaren niet hebben aangevuld met het oog op dit nieuwe vierde lid, doet niet af aan de verplichting van DNB om bij de heroverweging in bezwaar het juiste recht toe te passen.

5. Aangezien artikel 1:97, vierde lid, van de Wft, zoals dit luidt met ingang van 1 augustus 2014, het toetsingskader had moeten vormen bij de heroverweging van de primaire besluiten in bezwaar, bestaat geen grond voor het treffen van een voorlopige voorziening waarbij DNB wordt opgedragen de primaire besluiten en de begeleidende nieuwsberichten van haar website (en cachegeheugen) te verwijderen en verwijderd te houden. Het nieuwe vierde lid van artikel 1:97 van de Wft biedt immers, anders het oude vierde lid van dit artikel, geen ruimte om openbaarmaking van boetebesluiten achterwege te laten. Het rechtszekerheidsbeginsel staat hieraan niet in de weg, nu onder het oude recht openbaarmaking van boetebesluiten in beginsel slechts achterwege bleef indien die in strijd was of zou kunnen komen met het doel van het door de toezichthouder uit te oefenen toezicht op de naleving van de Wft en het nieuwe recht een verdergaande (individuele) belangenafweging voorschrijft, waarbij onder bepaalde omstandigheden de openbaarmaking van het boetebesluit in zodanige vorm dient plaats te vinden dat het besluit niet herleidbaar is tot afzonderlijke personen.

6. Nu DNB bij de bestreden besluiten ten onrechte niet heeft beoordeeld of sprake is van één of meerdere van de in het nieuwe vierde lid van artikel 1:97 van de Wft genoemde omstandigheden die maken dat de openbaarmaking van de primaire besluiten in zodanige vorm dient plaats te vinden dat deze besluiten niet herleidbaar zijn tot verzoekers, bestaat naar het oordeel van de voorzieningenrechter grond voor het treffen van een voorlopige voorziening waarbij DNB wordt opgedragen binnen drie werkdagen na verzending van deze uitspraak de op haar website gepubliceerde primaire besluiten en begeleidende nieuwsberichten (inclusief de ter zitting aangekondigde aanvulling daarop) te anonimiseren en geanonimiseerd te houden en de niet-geanonimiseerde primaire besluiten en begeleidende nieuwsberichten voorts uit het cachegeheugen te (doen) verwijderen. In zoverre zullen de verzoeken worden toegewezen.