Rechtbank Rotterdam, 22-12-2017, ECLI:NL:RBROT:2017:10383, C/10/539339 / KG ZA 17-1259
Rechtbank Rotterdam, 22-12-2017, ECLI:NL:RBROT:2017:10383, C/10/539339 / KG ZA 17-1259
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Rotterdam
- Datum uitspraak
- 22 december 2017
- Datum publicatie
- 1 februari 2018
- ECLI
- ECLI:NL:RBROT:2017:10383
- Zaaknummer
- C/10/539339 / KG ZA 17-1259
Inhoudsindicatie
Vonnis na verstrekken opdracht zonder aan te besteden. Ter zitting is gebleken van nieuwe overeenkomst. Aan eerdere overeenkomst geen uitvoering gegeven. Vordering tot het verbod om uitvoering te geven aan eerdere overeenkomst niet toewijsbaar gelet op gewijzigde situatie.
Uitspraak
vonnis
Team Handel
Vonnis in kort geding van 22 december 2017
in de zaak met zaaknummer / rolnummer: C/10/539339 / KG ZA 17-1259 van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
SDW BEHEERGROEP B.V.,
gevestigd te Rotterdam,
eiseres,
advocaten mrs. D.C. van Genderen en H.T. Kernkamp te Rotterdam,
tegen
de publiekrechtelijke rechtspersoon
DE GEMEENTE ROTTERDAM,
zetelend te Rotterdam,
gedaagde,
advocaten mrs. M. van Rijn en P.J. Mauser te Den Haag,
en als voegende partij (aan de zijde van Gemeente Rotterdam)
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
MAGIS 010 B.V.,
gevestigd te Rotterdam,
eiseres,
advocaten mrs. H.M.H. Speyart en L.R. Bekke te Amsterdam.
Partijen zullen hierna SDW, Gemeente Rotterdam en Magis010 genoemd worden.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- -
-
de dagvaarding met producties van SDW
- -
-
de incidentele conclusie tot voeging van Magis010
- -
-
de akte overlegging nadere stukken (met toelichting) van SDW
- -
-
de per fax op 12 december 2017 om 08:08 uur aan Bureau Voorzieningenrechter
verzonden productie van Gemeente Rotterdam
- -
-
de mondelinge behandeling op 12 december 2017
- -
-
de pleitnota’s van SDW
- -
-
de pleitnota van Gemeente Rotterdam
- -
-
de pleitnota van Magis010.
Vanwege het tijdstip van verzending/ontvangst van de hiervoor genoemde fax van 12 december 2017, de inhoud daarvan en het aanvangstijdstip van de mondelinge behandeling, 09:00 uur, heeft de voorzieningenrechter de mondelinge behandeling kort na aanvang daarvan geschorst om SDW gelegenheid te geven zich te beraden op haar positie (en de vorderingen die zij in haar dagvaarding had geformuleerd).
Tijdens de mondelinge behandeling is gesproken over een brief van het College van B&W van Gemeente Rotterdam aan de gemeenteraad, welke brief op 12 december 2017 om 08:30 uur aan de gemeenteraad bekend gemaakt is. Van de inhoud van die brief hebben de overige partijen tijdens de mondelinge behandeling met gebruikmaking van digitale middelen kennis genomen. De voorzieningenrechter heeft daarop aangegeven dat zij de inhoud van die brief via de website van Gemeente Rotterdam zou raadplegen, printen en bij de processtukken zou voegen. Partijen hebben daarmee ingestemd.
Ten slotte is vonnis bepaald.
2 De feiten
SDW is een in de regio Rotterdam actieve onderneming met een maatschappelijke doelstelling. Zij verzorgt en begeleidt kwetsbare groepen mensen – met een (verstandelijke) beperking of een ontwikkelingsachterstand – in het vinden en vervullen van arbeidsplaatsen.
Magis010 is een concurrent van SDW. Zij levert hetzelfde type diensten.
Gemeente Rotterdam en Magis010 hebben in 2013 een overeenkomst gesloten op grond waarvan Magis 010 bepaalde diensten, waaronder re-integratie- en dagbestedings-diensten verleent, (hierna: (de) diensten). Deze overeenkomst loopt van rechtswege af op 31 december 2017.
Op 14 juli 2017 heeft Gemeente Rotterdam een aanbesteding uitgeschreven met de titel DAS Ontwikkeling naar Werk en Werkervaring. SDW heeft op deze aanbesteding ingeschreven op 4 van de 6 percelen. Zij heeft op 2 van die 4 percelen een positieve gunningsbeslissing ontvangen. Op een later tijdstip – het betreft een aanbesteding die periodiek wordt opengesteld voor nieuwe toetreders – heeft SDW opnieuw ingeschreven en op nog eens 2 percelen gegund gekregen.
Op 7 september 2017 is in de gemeenteraad een motie aangenomen waarin, onder meer, het volgende staat:
“(...)
Constaterende dat Magis 010 onder de huidige voorwaarden en afspraken per 1 januari 2018 zijn activiteiten moet beëindigen,
(...)
Draagt het college op om uiterlijk per 1 september een aanbesteding voor het complete pakket van Magis 010,
Met daarin in elk geval opgenomen de onderdelen:
jaarlijks 720 werkervaringsplaatsen,
omzet gemeentelijke opdrachten,
de kwekerij, en
jaarlijks arbeidsplaatsen voor tenminste 140 vrijwilligers en 50 WMO/WLZ clienten,
uit te schrijven, zodat het mogelijk is om alle werknemers aan de slag te houden op de huidige manier (...)”
Op 2 oktober 2017 hebben Gemeente Rotterdam en Magis010 een “Intentieverklaring verlenging overeenkomst Gemeente Rotterdam en Magis010” (hierna: de Intentieverklaring) ondertekend om te komen tot een verlenging van de hiervoor onder 2.3. bedoelde overeenkomst met een periode van één jaar.
Naar aanleiding van een bericht over een nieuw contract tussen gemeente Rotterdam en Magis010 in AD, editie Rotterdam, op 3 oktober 2017, heeft SDW op 3 oktober 2017 een e-mail aan wethouder [persoon 1] gestuurd. Zij geeft daarin aan dat voor haar de maat meer dan vol is, dat zij mogelijkheden onderzoekt om het betreffende contract te laten ontbinden en schadevergoeding te eisen. Op grond van de WOB verzoekt SDW om alle overeenkomsten met Magis010 over de afgelopen 5 jaar aan haar te doen toekomen en op grond van het gelijkheidsbeginsel om alle in de afgelopen 5 jaar door de gemeente met SDW beëindigde overeenkomsten te continueren.
Op de WOB-verzoeken is nog niet beslist (en een verlengde beslistermijn aangekondigd).
Op 25 oktober 2017 heeft de raadsman van SDW aan Gemeente Rotterdam bericht dat zij meent dat Gemeente Rotterdam in strijd met de aanbestedingswet en Europese Aanbestedingsrichtlijn heeft gehandeld, en in strijd met algemene rechtsbeginselen, dan wel onrechtmatig jegens SDW heeft gehandeld door met Magis010 een nieuwe overeenkomst te sluiten met een geschatte contractwaarde van meer dan een miljoen euro.
Op 8 december 2017 heeft het college van B&W van Gemeente Rotterdam een besluit genomen dat zij bij brief van 12 december 2017 om 08:30 uur aan de gemeenteraad heeft gestuurd. Onderwerp van die brief is de afdoening van de in 2.5. bedoelde motie. In de brief staat onder meer:
“(...)
De afgelopen tijd hebben wij onderzocht op welke wijze wij uitvoering kunnen geven aan uw motie. Aangezien het contract van Magis010 op 31 december 2017 afloopt, resteerde ons weinig tijd om tot een ordentelijke en juridisch goed onderbouwde overgang te komen van de activiteiten die Magis010 voor onze gemeente uitvoert en de betrokken werknemers, die zoals u weet tot de kwetsbare doelgroepen behoren.
(...)
Allereerst kunnen wij u berichten dat ons college op 8 december 2017 heeft besloten om het hele gemeentelijke pakket aan werkzaamheden die thans tot en met 31 december 2017 worden uitgevoerd door Magis010, per 1 maart 2018 onder te brengen bij een reeds beschikbare gemeentelijke vennootschap, OMR BV. Dit houdt ook in dat de werknemers die nu in dienst zijn bij Magis010 overgaan van Magis010 naar de vennootschap van de gemeente, zodat werknemers ne takenpakket zoveel mogelijk bij elkaar blijven. Over de periode tot 1 maart is de huidige overeenkomst met twee maanden verlengd.
(...)
Aangezien wij in rechte worden aangesproken hoe wij voort gaan net Magis010 dienden wij de knoop door te hakken of het nog realistisch is om een aanbesteding uit voeren en daarbij ook nog de consequenties te vermijden van het staken van de uitvoering van de werkzaamheden door Magis010.
Alles overwegend kwam ons college tot de conclusie dat een besluit tot overname van activiteiten en goede afspraken over de overgang van mensen en middelen als enige optie resteert om aan alle vereisten te voldoen. (...)”
Op 11 december 2017 hebben Gemeente Rotterdam en Magis010 een overeenkomst gesloten met als titel “Tijdelijke Verlengingsovereenkomst”. Het gaat hierbij om een verlenging van de onder 2.3. bedoelde overeenkomst voor de duur van twee maanden. De overeengekomen vergoeding voor de in die twee maanden te verrichten diensten bedraagt € 726.660,00 (voor zover van toepassing exclusief btw).
3 Het geschil
SDW vordert samengevat – bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad:
In het incident
Gemeente Rotterdam te gebieden aan SDW een afschrift van de akte of akten waarin de inhoud van het in 2018 ingaande, een jaar durende contract tussen Gemeente Rotterdam en Magis010 is vastgelegd, alsook de bij dat contract behorende bijlagen, door overhandiging van deze akte(n) voorafgaand aan althans op de terechtzitting aan SDW,
In de hoofdzaak:
I. Gemeente Rotterdam te verbieden uitvoering te geven aan het jaarcontract met Magis010 en te gebieden zich te onthouden van enige handeling die strekt tot nakoming van dat jaarcontract;
II. Gemeente Rotterdam te gebieden de op grond van het jaarcontract aan Magis010 verleende opdracht dan wel opdrachten tot verstrekking van de door het jaarcontract omvatte diensten, openbaar aan te besteden overeenkomst de bepalingen uit de Aanbestedingswet 2012.
Gemeente Rotterdam en Magis010 voeren verweer.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.