Rechtbank Rotterdam, 13-07-2018, ECLI:NL:RBROT:2018:7960, C/10/550661 / KG ZA 18-523
Rechtbank Rotterdam, 13-07-2018, ECLI:NL:RBROT:2018:7960, C/10/550661 / KG ZA 18-523
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Rotterdam
- Datum uitspraak
- 13 juli 2018
- Datum publicatie
- 25 september 2018
- ECLI
- ECLI:NL:RBROT:2018:7960
- Zaaknummer
- C/10/550661 / KG ZA 18-523
Inhoudsindicatie
Aanbesteding. Gunningscriterium laagste prijs. Verliezer heeft geen recht om te weten wat de inschrijfprijs van de winnaar was.
Verliezer mag niet snel begrijpen dat de winnaar moet struikelen over een technische geschiktheidseis om redenen die niet zien op de technische
geschiktheid. Dat zou disproportioneel zijn.
Uitspraak
vonnis
Team handel en haven
zaaknummer / rolnummer: C/10/550661 / KG ZA 18-523
Vonnis in kort geding van 13 juli 2018
in de zaak van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
KPN B.V.,
gevestigd te Rotterdam,
eiseres,
advocaten mr. J.F. van Nouhuys en mr. J. Wesselman te Rotterdam,
tegen
1. de publiekrechtelijke rechtspersoon
WATERSCHAP HOLLANDSE DELTA,
zetelend te Ridderkerk,
2. de publiekrechtelijke rechtspersoon
WATERSCHAP RIVIERENLAND,
zetelend te Tiel,
gedaagden,
advocaat mr. R.G.T. Bleeker te Amsterdam,
en met als interveniërende partij
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
PROXSYS B.V.,
gevestigd te Gorinchem,
advocaat mr. J.H.C.A. Muller te Den Haag.
Partijen zullen hierna KPN, de Waterschappen en Proxsys genoemd worden.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- de dagvaarding van 16 mei 2018
- de akte tot tussenkomst, subsidiair voeging, van Proxsys
- -
-
de overgelegde producties
- -
-
de mondelinge behandeling
- -
-
de pleitnota van KPN
- -
-
de pleitnota van de Waterschappen.
Ten slotte is vonnis bepaald.
2 De feiten
De Waterschappen zijn een Europese openbare aanbestedingsprocedure aangevangen voor het aangaan van een overeenkomst voor het leveren, beheren/ onderhouden en in stand houden van netwerkverbindingen bestaande uit een Wide Area Network (‘WAN”) van circa 600 locaties, een verbinding tussen de datacenters van de Waterschappen, internetverbindingen en nieuwe routers. De door de Waterschappen aan de opdracht gegeven benaming luidt: “WAN-verbinding WSHD - WSRL”.
De opdracht en de beoordelingssystematiek staan beschreven in een Inschrijvingsleidraad, gedateerd 1 februari 2018. Het gunningscriterium is de inschrijving met de laagste prijs. Er zijn vijf Nota’s van Inlichtingen gepubliceerd.
In de Inschrijvingsleidraad staat onder 2.4.1 onder meer:
“9. Commerciële en/of bedrijfsvertrouwelijke gegevens van leveranciers zullen niet worden gedeeld met derden, tenzij daartoe gehouden door een wettelijk voorschrift.”
Ten aanzien van de geschiktheidseisen waaraan een inschrijver moet voldoen bepaalt paragraaf 3.2.1 van de Inschrijvingsleidraad onder meer:
“3.2.1 Kerncompetenties
Inschrijver beschikt over de volgende kerncompetenties:
Kerncompetentie 1:
De inschrijver heeft ervaring met het leveren, implementeren, beheer/onderhoud van een Wide Area Netwerk (WAN) bestaande uit tenminste 200 verbindingen bij één opdrachtgever, waarbij sprake is van een combinatie van minimaal 100 bedrade koperverbindingen, minimaal 20 glasvezelverbindingen, minimaal 20 draadloze verbindingen gedurende een periode van minimaal 2 jaar.
[..]”
Bijlage 3 bij de Inschrijvingsleidraad betreft de tevredenheidsverklaring van eerdere opdrachtgevers van een inschrijver. De Inschrijvingsleidraad vermeldt over deze bijlage 3, in paragraaf 3.2.1:
“Inschrijver kan voor het bewijs van de kerncompetenties gebruik maken van bijlage 3.”
Vraag 28 en het antwoord daarop in de vierde Nota van Inlichtingen luiden:
Vraag 28 (over paragraaf 3.2.1 van de Inschrijvingsleidraad):
“U vraagt een referent met meer dan 200 verbindingen, waarvan minimaal 100*koper, 20 glas* en 20* draadloos. Wij engineren, beheren voor een groep van MKB klanten 1 netwerk met de genoemde aantallen. Voldoet dit (dan) aan de eis en kunnen dus ook meerdere referenten afgeven over meerdere MKB bedrijven welke technisch gezien 1 zijn.”
Antwoord:
“Voor wat betreft het element ‘één opdrachtgever’ wordt voldaan aan dit element van de kerncompetentie als de groep van MKB klanten als één opdrachtgever is te kwalificeren. De groep MKB klanten is als één opdrachtgever te kwalificeren indien er sprake is van één WAN dat in één implementatiegang is gerealiseerd [..].”
De Waterschappen hebben bij brief van 26 april 2018 aan KPN medegedeeld dat KPN niet met de laagste prijs heeft ingeschreven en dat de Waterschappen het voornemen hebben de opdracht te gunnen aan Proxsys, dat met de laagste prijs heeft ingeschreven. Hierbij is aan KPN een termijn van 20 kalenderdagen na verzending van de gunningsbeslissing gegund om een kort geding aanhangig te maken.
Tussen partijen is nadien gecorrespondeerd over (met name) de vraag of de Waterschappen al dan niet verplicht waren om de prijs waarmee Proxsys had ingeschreven te vermelden in de afwijzingsbrief aan KPN en over de vraag of Proxsys voldoet aan kerncompetentie 3.2.1. Dit heeft niet tot een vergelijk tussen partijen geleid.
3 Het geschil
KPN vordert bij vonnis in kort geding, voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad en op de minuut:
Primair:
- De Waterschappen te verbieden de opdracht te gunnen aan een ander dan KPN,
althans te verbieden de opdracht te gunnen aan Proxsys.
Subsidiair:
- De Waterschappen te gebieden de gewraakte gunningsbeslissing in te trekken, de inschrijvingen en in het bijzonder de referenties van de inschrijvers opnieuw te beoordelen met inachtneming van het in dezen te wijzen vonnis en opnieuw een gunningsbeslissing te nemen, althans voor zover de Waterschappen de opdracht nog in de markt wensen te zetten
Primair en subsidiair:
- Waarbij elk gebod en verbod van dit petitum aan de Waterschappen wordt opgelegd op straffe van verbeurte van een direct opeisbare dwangsom van € 1.000.000,-
- de Waterschappen te veroordelen in de kosten van deze procedure, een tegemoetkoming in de door KPN gemaakte kosten van juridische bijstand daaronder begrepen, alsmede de nakosten ten bedrage van € 131,- zonder betekening en van € 199,- met betekening van het in deze zaak te wijzen vonnis (voor zover de voorzieningenrechter van oordeel is dat deze niet in de kostenveroordeling is inbegrepen), met de aantekening dat als niet binnen twee weken na wijzen van het vonnis aan de proceskostenveroordeling is voldaan daarover de wettelijke rente verschuldigd is.
KPN stelt daartoe, samengevat, het volgende.
Proxsys beschikt niet over de vereiste kerncompetentie die betrekking heeft op ervaring met de levering, de implementatie, alsmede het beheer en onderhoud een WAN, danwel een WAN dat voldoet aan de eisen als gesteld in het kader van de aanbestedingsprocedure.
Bovendien is het voornemen tot gunning onvoldoende door de Waterschappen gemotiveerd.
Het voornemen tot gunning bevat geen vermelding van de inschrijfprijs van Proxsys en
is daardoor onvoldoende specifiek en bevat niet op navolgbare wijze de relevante
reden(en) voor gunning van de opdracht aan Proxsys. De plaats van KPN in de rangorde van inschrijvers is ook niet aan KPN medegedeeld.
De Waterschappen voeren verweer.
Proxsys voert eveneens verweer en Proxsys vordert, samengevat, primair afwijzing van de vorderingen van KPN, gunning van de opdracht aan geen ander dan aan Proxsys en een verbod aan de Waterschappen om bedrijfsvertrouwelijke informatie van Proxsys bekend te maken aan KPN.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.