Rechtbank Rotterdam, 21-01-2020, ECLI:NL:RBROT:2020:336, C/10/585657 / KG ZA 19-1157
Rechtbank Rotterdam, 21-01-2020, ECLI:NL:RBROT:2020:336, C/10/585657 / KG ZA 19-1157
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Rotterdam
- Datum uitspraak
- 21 januari 2020
- Datum publicatie
- 21 januari 2020
- ECLI
- ECLI:NL:RBROT:2020:336
- Zaaknummer
- C/10/585657 / KG ZA 19-1157
Inhoudsindicatie
Kort geding aanbesteding. Hoor en wederhoor (in producties delen weggelakt voor andere partij/concurrent maar niet voor rechter).
Inschrijving onder de kostprijs? Afwijzing. Geen verbod overeenkomst te sluiten in afwachting van (turbo) hoger beroep.
Uitspraak
vonnis
Team handel en haven
zaaknummer / rolnummer: C/10/585657 / KG ZA 19-1157
Vonnis in kort geding van 21 januari 2020
in de zaak van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
DONKER GROEP B.V.,
gevestigd te Sneek,
eiseres,
advocaat mr. A. Stellingwerff Beintema te Rijswijk, Zuid-Holland,
tegen
de publiekrechtelijke rechtspersoon
GEMEENTE ROTTERDAM,
zetelend te Rotterdam,
gedaagde,
advocaat mr. J.A. de Rooij te Rotterdam,
en met als interveniërende partij
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
GKB REALISATIE B.V.,
gevestigd te Barendrecht,
advocaat mr. D.R. Versteeg te Amsterdam.
Partijen zullen hierna Donker Groep, de Gemeente Rotterdam en GKB genoemd worden.
1 De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- -
-
de dagvaarding van 14 november 2019
- -
-
de overgelegde producties
- -
-
de incidentele conclusie tot tussenkomst, subsidiair voeging, van GKB
- -
-
de mondelinge behandeling op 7 januari 2020
- -
-
de pleitnota van Donker Groep
- -
-
de pleitnota van de Gemeente Rotterdam
- -
-
de pleitnota van GKB.
Ten slotte is vonnis bepaald.
2 De feiten
De gemeente Rotterdam heeft in 2019 een Europese openbare aanbesteding georganiseerd voor het leveren van/ het verrichten van onderhoud aan zachte (val dempende) ondergronden van kinderspeelplaatsen in de gemeente Rotterdam. Tot de aanbestedingsstukken behoren onder meer een Beschrijvend Document en een - in een Nota van Inlichtingen herziene - Inschrijfstaat. Gunningcriterium is EMVI (economisch meest voordelige inschrijving) op basis van de beste prijs/ kwaliteitsverhouding, waarbij de Prijs meetelt voor 37% en de Kwaliteit voor 63%.
Op deze aanbesteding hebben twee bedrijven ingeschreven, Donker Groep (die de huidige contractspartij van de gemeente Rotterdam is) en GKB. Donker Groep heeft ingeschreven met een totaalprijs (fictieve inschrijfsom) van € 5.990.340,30 en GKB met een totaalprijs (fictieve inschrijfsom) van € 3.157,469,13.
Ter beoordeling van het subgunningscriterium Prijs moesten inschrijvers de tarieven (prijs per eenheid) invullen in de herziene Inschrijfstaat. Onder meer moest worden ingeschreven met een Prijs voor een fictieve post ‘Reparatie rubber snippers’ met een oppervlakte van 250 m2. GKB heeft op de post ingeschreven met een bedrag van € 13.750 (exclusief BTW), zijnde € 55 per m2.
In het Beschrijvend Document staat onder meer:
- in paragraaf 2.1.6
“Prijzen per eenheid
De prijzen per eenheid zoals vermeld op de lnschrijvingsstaat dienen te zijn gebaseerd op franco leveringen inclusief lossen (deelvrachten en meerdere losplaatsen per vracht zijn mogelijk en geven geen aanleiding tot het wijzigen van de eenheidsprijzen) op locatie. Deelvrachten zullen altijd geprobeerd worden zo veel mogelijk te worden voorkomen, maar soms noodzakelijk. Vrijwel altijd zal getracht worden een deelvracht aan te vullen, zodat de vrachtwagen vol kan rijden.
Op de Inschrijvingsstaten dienen de prijzen per eenheid (maximaal 2 decimalen achter de komma) te worden ingevuld.
In de prijzen per eenheid dienen alle kosten die met de uitvoering en levering van de werkzaamheden zoals beschreven in dit Beschrijvend Document te worden opgenomen zoals eenmalige kosten (bijv. ontwikkelingskosten), uitvoeringskosten, kantoorkosten, algemene kosten, verpakkingskosten, palletkosten, transportkosten, laad- en loskosten, winst en risico en alle overige kosten te zijn inbegrepen. De gegunde partij kan dan ook geen extra kosten (zoals bijv. loonkosten, kosten van brandstofgroepen, kosten voor medische keuring(en) parkeerkosten, kosten van bouwstofgroepen of andere kosten) in rekening brengen buiten de
prijzen per eenheid genoemd op de inschrijvingsstaat.”
- in paragraaf 5.6.5
“1. alle tarieven dienen te worden opgegeven in Euro’s en exclusief btw;
2. alle in dit Beschrijvend Document beschreven dienstverlening en/of te leveren producten dienen in de ingevulde tarieven te zijn opgenomen. Kosten die niet in de tarieven zijn opgenomen worden niet vergoed, tenzij uitdrukkelijk anders is overeengekomen;
3. de opgegeven tarieven dienen reëel te zijn en mogen geen negatieve bedragen bevatten, tenzij die uitdrukkelijk is toegestaan in dit Beschrijvend Document. Het is niet toegestaan tarieven te hanteren die de beoordelingssystematiek manipuleren waardoor toepassing van de beoordelingssystematiek onmogelijk wordt gemaakt.
4. over de ingevulde tarieven wordt door de Aanbestedende Dienst niet onderhandeld.
Deze instructie is bindend. Indien wordt afgeweken van de instructie wordt de inschrijving terzijde gelegd en komt inschrijver niet voor gunning in aanmerking.”
De gemeente Rotterdam heeft bij brief van 9 oktober 2019 aan Donker Groep medegedeeld de opdracht aan GKB te willen gunnen.
Donker Groep heeft hier tegen bezwaar gemaakt. De gemeente Rotterdam heeft dit bezwaar bij brief van 25 oktober 2019 deels gehonoreerd (door verhoging van de inschrijfprijs van GKB in regel F133 met € 13.750,-) maar daarbij is de beslissing gehandhaafd om aan GKB te willen gunnen. De gemeente Rotterdam heeft daarbij de termijn waarbinnen een kort geding kan worden geëntameerd verlengd tot 20 dagen na dagtekening van deze nieuwe gunningsbeslissing.
Donker Groep heeft daartegen bij brief van 5 november 2019 opnieuw bezwaar gemaakt met als reden dat GKB op de post ‘Reparatie rubber snippers’ onder de kostprijs heeft ingeschreven.
De Gemeente Rotterdam heeft bij brief van 8 november 2019 geantwoord dat zij de kostprijs van GKB niet kan beoordelen en dat zij mag vertrouwen op de toezegging van GKB dat GKB geen enkel probleem heeft om de werkzaamheden tegen de door haar ingediende tarieven uit te voeren.
3 Het geschil
Donker Groep vordert samengevat - bij vonnis zoveel mogelijk uitvoerbaar bij voorraad, een gebod aan de gemeente Rotterdam om de gunningsbeslissing van 25 oktober 2019 in te trekken, met veroordeling van de gemeente Rotterdam:
- Primair om de opdracht aan Donker Groep te gunnen indien de gemeente Rotterdam de opdracht nog altijd wenst te gunnen.
- Subsidiair om de inschrijving van GKB opnieuw te beoordelen c.q. actief, effectief en grondig nader onderzoek te doen naar de realiteit van de door GKB ingediende eenheidsprijzen, en of hierin alle relevante kosten zijn opgenomen, met een gebod aan de gemeente Rotterdam om na afronding van dit onderzoek een nieuwe nader onderbouwde gunningsbeslissing te nemen.
- Meer subsidiair om een nieuwe aanbesteding te organiseren, voor zover de gemeente Rotterdam de opdracht nog altijd wenst te gunnen.
Donker Groep vordert Nog meer subsidiair een beslissing in goede justitie
en Uiterst subsidiair, in geval van afwijzing van de vorige vorderingen, een verbod aan de gemeente Rotterdam om over te gaan tot gunning van de opdracht aan GKB totdat in (turbo) spoedappel door het Gerechtshof Den Haag arrest is gewezen.
steeds met veroordeling van de gemeente Rotterdam in de proceskosten, waaronder nakosten en vermeerderd met wettelijke rente.
Donker Groep stelt daartoe het volgende: Donker Groep heeft meer dan voldoende aannemelijk gemaakt dat GKB onder kostprijs heeft ingeschreven op de post ‘Reparatie rubber snippers.’ GKB moet dan ook worden uitgesloten van de onderhavige aanbesteding. De aanbestedingstukken schrijven dit voor. Op zijn minst rust op de gemeente Rotterdam een verplichting om nader onderzoek te doen naar de kostprijs van GKB op deze post. Tot nu toe heeft de gemeente Rotterdam niet voldoende onderzoek verricht. De prijs van GKB op de post ‘Reparatie rubber snippers’ ad € 55 per m2 kan niet juist zijn. Donker Groep rekent voor dat dit bedrag moet uitkomen op minstens € 140,88 per m2, rekening houdend met inkoopkosten, afvoerkosten, arbeidsloon conform de cao en overige kosten. Donker Groep heeft als deskundige het bureau Smits Ritsma Adviseurs Groenvoorziening en Terreininrichting ingeschakeld. Dat bureau komt uit op een prijs van € 124,47 per m2. De inschrijfprijs van GKB bedraagt in totaal € 3.157,469,13 en die van Donker Groep € 5.990.340,30. Dit verschil is dusdanig hoog dat het niet anders kan zijn dat GKB ofwel ook een fout heeft gemaakt in haar inschrijving, ofwel niet reëel (= onder de kostprijs), ofwel manipulatief heeft ingeschreven.
De Gemeente Rotterdam voert verweer.
GKB vordert afwijzing van het door Donker Groep gevorderde en een verbod aan de gemeente Rotterdam om aan een andere partij te gunnen dan GKB.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.