Rechtbank Rotterdam, 18-02-2022, ECLI:NL:RBROT:2022:1196, C/10/631956 / KG ZA 22-32

Icos is een participatiemaatschappij die een aandelenbelang had in Greenclouds . Daarnaast had zij leningen verstrekt aan Greenclouds . [bedrijf A] . (hierna: [bedrijf A] ) en [bedrijf B] waren medeaandeelhouders en tevens bestuurders van Greenclouds . Dit zijn vennootschappen van respectievelijk [persoon A] (hierna: [persoon A] ) en [persoon B] (hierna: [persoon B] ).

Greenclouds is op 17 november 2016 failliet verklaard met benoeming van de curator als zodanig. Het faillissement van Greenclouds is opgeheven op 14 december 2021.

Greenclouds was een aanbieder van cloudoplossingen. Haar belangrijkste afnemer was Tech Data.¹

Eind 2015 heeft Greenclouds corporate finance adviseur Cartagena Capital (thans Bryan, Garnier & Co. GmbH geheten, hierna: Cartagena Capital) ingeschakeld in het kader van fundraising en een mogelijke verkoop.

Op 27 november 2015 heeft [persoon A] een presentatie gegeven aan Tech Data over een mogelijke overname van dan wel investering in Greenclouds door Tech Data. Daarover is vervolgens onderhandeld. Die onderhandelingen hebben geleid tot een e-mail van [persoon C] , managing director van Icos (hierna: [persoon C] ), aan [persoon D] , directeur van Tech Data (hierna: [persoon D] ), van 26 februari 2016. Die e-mail geeft een samenvatting van de belangrijkste voorwaarden voor een mogelijke overname (summary of top-level deal terms). Onderdeel daarvan was de omzetting van alle leningen van Icos aan Greenclouds in aandelen, waarna Tech Data voor 2,65 miljoen euro 68,23% van alle aandelen zou verkrijgen. In de e-mail geeft [persoon C] aan dat Icos het voorstel onder bepaalde voorwaarden zal accepteren. Icos heeft vervolgens op 3 maart 2016 haar leningen aan Greenclouds geconverteerd in aandelen en Tech Data heeft een due diligence bij Greenclouds uitgevoerd of doen uitvoeren. Op 9 maart 2016 heeft [persoon D] Icos bericht een letter of intent te zullen opstellen (hierna: de LOI).

De LOI is niet opgesteld, althans niet aan Icos verstrekt. In april 2016 heeft [persoon A] verder met [persoon E] van Tech Data (hierna: [persoon E] ) onderhandeld. Icos werd hierover geïnformeerd door [persoon A] en [persoon F] , de CFO van Greenclouds (hierna: [persoon F] ). [persoon E] heeft in een e-mail van 7 juni 2016 bevestigd dat Tech Data op dat moment de overname niet wilde realiseren en dat dit een kwestie van prioriteiten / timing was.

De onder 2.5 bedoelde overname van aandelen in Greenclouds door Tech Data heeft uiteindelijk niet plaatsgevonden.

In een koopovereenkomst van 21 november 2016 heeft de curator activa van Greenclouds verkocht aan Tech Data Nederland B.V. (hierna: Tech Data Nederland). De koopovereenkomst bepaalt onder meer dat Tech Data Nederland gedurende zeven jaar zal optreden als de bewaarder van boeken, bescheiden en andere gegevensdragers van Greenclouds .

Icos overweegt een procedure te starten tegen Tech Data Corporation, Tech Data Nederland en/of [bedrijf A] . De inzet daarbij is, kort gezegd, het krijgen van schadevergoeding omdat de overname van de aandelen in Greenclouds voorafgaand aan het faillissement niet is doorgegaan en Tech Data uiteindelijk activa van de curator heeft gekocht.

Icos heeft eind 2020, begin 2021 een verzoekschrift tot het houden van een voorlopig getuigenverhoor ingediend bij deze rechtbank. Het verzoek richtte zich tegen Tech Data Corporation, Tech Data Nederland en [bedrijf A] . Op 7 april 2021 heeft deze rechtbank zich onbevoegd verklaard en het verzoek doorverwezen naar de rechtbank Den Haag. Die rechtbank heeft op 9 december 2021, na een behandeling op tegenspraak, een voorlopig getuigenverhoor bevolen voor zover het verzoek tegen Tech Data Corporation en Tech Data Nederland was gericht. Het verzoek is afgewezen voor zover het [bedrijf A] betreft op de grond dat Icos in het licht van de Poot/ABP jurisprudentie onvoldoende had onderbouwd dat [bedrijf A] jegens haar onrechtmatig had gehandeld.

De rechtbank Den Haag heeft bepaald dat [persoon E] en [persoon D] op 10 februari 2022 als getuigen gehoord zouden worden. Dit verhoor is inmiddels uitgesteld en de rechtbank Den Haag heeft verhinderdata opgevraagd voor de maand maart 2022.

De advocaat van Icos heeft bij e-mail van 21 december 2021 aan de curator gevraagd om inzage in bepaalde administratie van Greenclouds . Het betreft met name e-mails en Whatsappberichten van [persoon A] en [persoon F] .

De curator heeft op 23 december 2021 de advocaat van Icos bericht dat hij niet langer de curator is vanwege de opheffing van het faillissement, dat hij beschikt over een back-up van de administratie van Greenclouds en dat het de curator praktisch voorkomt dat Icos zich richt tot [persoon A] en Tech Data.

Tech Data Corporation, Tech Data Nederland en [bedrijf A] zijn geïnformeerd over dit kort geding. Zij hebben zich niet gevoegd in dit kort geding.